集美大学诚毅学院经济法复习全Word格式.docx
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•2.合营企业协议与合营企业合同有抵触时,以合营企业最初订立的协议为准。
经合营各方同意,也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。
•3.在合营企业的注册资本中,外国合营者的投资比例一般不低于百分之三十。
•4.大连某公司与日本某公司在大连设立中日合资经营企业,注册资本1000万元,日方以设备估价出资,评估作价200万元,大连公司以厂房、土地使用权作价800万元入资。
•第三节中外合作经营企业法
•1.合作企业与合营企业有诸多相似之处,但是二者也存在着明显的区别,根本区别在于合营企业为契约式合作经营企业,而合作企业则是一种股权式合作经营企业。
•2.中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时,合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的,外国合作者在合作期限内可以申请先行回收其投资。
•第四节外资企业法
z思考题©
•外国企业与外资企业的区别是什么?
•第五节个人独资企业法
z多项选择题©
{个人独资企业的特点:
ABCD
•A:
仅由一个自然人投资设立。
•B:
全部财产为投资人个人所有。
投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。
•D:
不具有法人资格。
©
•1.甲以家庭财产投资个人投资企业,其营业执照上也注明是家庭财产,但其妻子乙认为个人独资企业由甲经营,所以应该以甲的个人财产对个人独资企业承担无限责任。
•2.个人独资企业投资人甲认为个人投资企业既然是个人自己投资的,那么没有必要聘请会计记账。
•1.甲和丙欲成立一家普通合伙企业,合伙企业取名¡
°
新时代贸易股份有限公司¡
±
•2.普通合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样,特殊的普通合伙企业名称中应标明“特殊普通合伙”字样,有限合伙企业名称中则应标明“有限合伙”字样。
•3.有限合伙企业的普通合伙人身份转换后,仅剩下有限合伙人的,则该合伙企业仍是有限合伙企业。
•4.除合伙协议另有约定外,改变合伙企业名称,处分合伙企业的不动产,转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利,以合伙企业名义为他人提供担保,聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员必须经全体合伙人一致同意。
•4.新合伙人入伙时,除合伙协议另有约定外,应当经全体合伙人一致同意,并依法订立书面入伙协议。
入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利,承担同等责任,但是新入伙人对入伙前合伙企业的债务不承担责任。
*
•5.讨论题:
2015年,王某等4名注册会计师合伙成立了A会计师事务所,核准经营范围包括“税务代理”业务。
因王某同时又是注册税务师,于是他在2016年与另外2人共同申请成立了B税务师事务所,主要从事税务代理业务,王某任法定代表人。
2017年,A会计师事务所其他合伙人以王某违反“竞业禁止”规定,擅自在外开办B税务师事务所,致该A会计师事务所业务收益减少为由,向法院提起起诉。
•
(二)多项选择题
•根据《个人独资企业法》的规定,下列各项中,可以用作个人独资企业名称的有()。
(2011中级会计)
•A.云滇针织品有限公司B.昆海化妆品经销公司
•C.樱园服装设计中心D.霞光婚纱摄影工作室
•案例:
张某、李某、王某三人分别出资5万元、3万元、2万元,于2015年1月共同成立一食品加工厂,三人约定按出资比例分享盈利、分担亏损。
2015年11月,李某个人经营的商铺亏损,向吴某借款3万元。
2016年1月,李某未与张某、王某商量,私自退伙,并取走了自己的3万元出资。
2016年3月,食品加工厂因长期亏损解散,张某、王某分别分得价值2.5万元、1万元的货物。
2016年6月,与食品加工厂有业务往来的甲公司向人民法院起诉,要求该食品加工厂偿还其2015年的货款7万元。
同时,吴某也向法院起诉,要求李某偿还债务。
•分析:
该案涉及合伙企业债务与合伙人个人的债务发生冲突时,如何确定两种债务的清偿顺序问题。
•在上述案例中,李某从合伙企业中私自拿回的3万元出资属于合伙企业的财产,根据“双重优先原则”,应用于偿还合伙企业欠甲公司的债务。
•张某、王某分别分得的价值2.5万元、1万元的货物应用于偿还合伙企业债务。
案例:
•三义和是一家合伙企业,合伙人黎明因家人住院,急需一笔钱,向他人借款,并为此与债权人约定,以其在合伙企业中的出资份额作为质押。
事后,黎明还征求了其他合伙人的意见。
•合伙人张芝仲认为:
“合伙出资份额是合伙企业的财产,是大家的财产,为个人借款抵押不妥,该质押约定当然无效。
”
•合伙人李亚平认为:
“我信任借款人,同意这项质押约定。
•合伙人康迎建认为:
“既然有合伙人不同意,这项质押就不能生效。
•合伙人朱鹤翔认为:
“既然如此,甲可以退伙,但必须对合伙企业以往的债务承担连带责任。
•由于意见不一致,他们请来新世纪律师事务所的律师张立权咨询。
•问:
如果你是律师,应该如何回答?
•案例
•1.2016年1月,甲、乙、丙共同设立以合伙企业.合伙协议约定:
甲以现金人民币5五万元出资,乙以房屋作价人民币8万元出资,丙以劳务作价4万元出资;
合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。
合伙企业成立后,为扩大经营,于2016年6月向银行贷款人民币5万元,期限一年,2016年8月,甲提出退伙,鉴于当时合伙企业盈利,乙、丙表示同意,同月,甲办理了退伙结算手续.2016年9月,丁入伙.丁入伙后,因经营环境改变,企业严重亏损.2017年5月,乙、丙、丁决定解散合伙企业,并将合伙企业现有财产价值人名币3万元予以分配,但对未到期的银行贷款未予清还,2017年6月,银行贷款到期后,银行找合伙企业清偿债务,发现该企业已经解散,遂向甲要求清偿全部贷款,甲称自己早已退伙,不负责清偿债务,银行向丁要求偿还全部贷款,丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的,不负责清偿,银行向乙要求偿还全部贷款,乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额,银行向丙要求偿还部分贷款,丙表示自己是劳务出资的,不承担偿还贷款义务,要求:
根据以上事实,回答以下问题:
•.甲乙丙丁各自的主张能否成立?
并说明理由.
•2.合伙企业所欠银行贷款应如何偿清?
•3.在银行贷款偿清后,甲乙丙丁内部之间应如何分担清偿责任
•第二章
•第一节公司和公司法概述
•根据公司的控制和依附关系,公司可分为_BD_。
总公司B:
母公司C:
分公司D:
子公司
根据公司的控制和依附关系,公司可分为母公司和子公司。
根据公司的组织系统,公司可分为总公司和分公司。
案例
•甲公司系某集团公司的全资子公司。
因业务需要,集团公司决定将甲公司分立为两个公司。
鉴于甲公司已有的债权债务全部发生在集团公司内部,因此其分立未通知债权人。
且甲公司的分立仅进行了财产分割,而没有进行清算。
本案例涉及公司的分立与解散。
甲公司属于一人有限责任公司,其分立的决议应由其股东即集团公司作出。
通知债权人是公司分立的必经程序,而不论债权人是否与其有关联关系。
公司解散并非都要进行清算,因公司合并或分立而发生的解散不用进行清算
•第二节公司法的基本制度
•1.新设合并是指两个以上的公司合并,其中一个公司继续存在,其他公司均解散而并入继续存在的公司中。
答案:
错误。
两个以上的公司合并,其中一个公司继续存在,其他公司均解散而并入继续存在的公司中指的是吸收合并。
•2.公司的解散是指已成立的公司因法律原因而丧失营业能力,停止业务活动,开始处理未了结的业务。
公司发生解散的事由,就意味着其法人资格的立即消灭。
公司发生解散的事由,并不意味着其法人资格的立即消灭。
公司办理注销登记后法人资格才消灭。
• 案例:
甲公司于2016年7月依法成立,现有数名推荐的董事人选。
根据上述《公司法》的规定,判断下列人员是否具备董事资格:
•
(1)甲某,2011年向他人借款120万元,两年后到期,但因做生意失败,至今未能清偿。
•
(2)乙某,曾任某机械制造公司董事长,该公司于2011年被工商部门吊销营业执照,乙某负有个人责任。
•(3)丙某,因担任企业负责人犯重大责任事故罪于2009年6月被判处三年有期徒刑,2012年刑满释放。
•解析:
(1)甲某符合前述第(5)条规定的“个人所负数额较大的债务到期未清偿”,因而不具备董事资格。
•
(2)乙某符合前述第(4)条规定的“担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的”,但营业执照被吊销已满3年,因而乙某具备董事资格。
•(3)丙某所犯重大责任事故罪不在前述第
(2)条所规定的罪名之列,故丙某也具备董事资格。
•第三节有限责任公司
•1.有限责任公司股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。
正确。
•2.审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案是有限责任公司董事会的职权。
•3.一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司,该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。
案例:
•某股份有限公司的董事会由甲、乙、丙、丁四人组成。
其中,甲持有公司10%的股份,并由股东大会任命为董事长。
乙曾担任某破产公司的经理,对该公司的破产负有个人责任,该公司破产清算完结至今已4年。
丙由职工代表大会选举产生。
丁同时担任公司监事。
•某日,董事会举行会议,甲、丙、丁出席,会上通过决议,向某厂投资50万元,其中,甲、丙同意该决议,丁表示反对。
另一次,由于董事会未依法召集股东大会会议,甲便自行召集了股东大会会议。
•该案涉及股份有限公司组织机构的组成、职权、会议的召集程序及议事规则。
股份有限公司的董事长应由全体董事的过半数选举产生,而不应由股东大会任命产生。
乙虽然曾经担任某破产公司的经理,但该公司破产清算完结至今已逾4年,所以乙可以担任股份有限公司董事。
股份有限公司的部分董事可由职工代表大会选举产生的职工代表担任,所以丙的任职是合法的。
丁身为公司董事,不得兼任公司监事。
•向某厂投资50万元的决议应属公司的投资计划,决定公司的投资计划是股东大会的职权,董事会无权决定。
并且,该项决议仅有2名董事赞成,未超过全体董事的半数,应不得通过。
•在董事会不履行召集股东大会会议职责时,应先由监事会召集和主持,监事会不召集的,才可由符合条件的股东召集。
•第四节股份有限公司
•1.股份有限公司的设立方式有___。
发起设立或者募集设立
•2.以募集设立方式设立股份有限公司的,发行人认购的股份不得少于公司股份总数的__;
但是,法律、行政法规另有规定的,从其规定。
35%
•4.股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须____通过。
出席会议的股东所持表决权的2/3以上
•5.股份有限公司董事会由股东大会或创立大会选举产生,董事会的成员为£
ß
__人。
5~19
•单项选择题
•1.王某、刘某共同出资设立了甲有限责任公司,注册资本为10万元,下列关于甲公司组织机构设置的表述中,不符合公司法律制度规定的是()。
(2012中级会计)
•A.甲公司决定不设董事会,由王某担任执行董事
•B.甲公司决定不设监事会,由刘某担任监事
•C.甲公司决定由执行董事王某兼任经理
•D.甲公司决定由执行董事王某兼任监事
•2.2.下列有关公司董事、监事以及高级管理人员兼任的表述中,符合公司法律制度规定的是( )。
• A.公司董事可以兼任公司经理
• B.公司董事可以兼任公司监事
• C.公司经理可以兼任公司监事
• D.公司董事会秘书可以兼任公司监事
•1.根据《公司法》的规定,公司章程对特定的人员或机构具有约束力。
下列各项中,属于该特定人员或机构的有()。
(2010中级会计)
•A.公司财务负责人B.公司股东
•C.上市公司董事会秘书D.公司实际控制人
第三章破产法
•案例分析:
债权人作为破产申请人的,其债权须为具有财产给付内容的请求权,同时还须为合法有效的债权。
诉讼时效已经届满的债权的债权人也不得申请破产。
•甲公司所享有的债权是基于侵权所产生的对飞翔公司的损害赔偿请求权,因而甲作为债权人有权申请飞翔公司破产。
•乙公司对飞翔公司的债权于2014年1月到期,至2016年6月期间并未追索,已经超过了《民法通则》规定的2年诉讼时效,因此乙公司的债权已经丧失申诉权,不能作为破产申请人。
•丙公司对飞翔公司的债权尚未到期,不存在到期不能清偿的事实,因而丙公司也不能成为破产申请人。
•第二节破产申请的提出和破产案件的受理
•(五)债务人财产*
•债务人财产即为法院受理破产申请时属于债务人的全部财产,以及此后至破产程序终结前债务人取得的财产。
•在上述案例中:
•第一项财产属于“债务人在破产申请受理后至破产程序终结前取得的财产”;
•第三项财产属于“应当由债务人行使权利的其他财产权利”;
第四项属于“破产申请受理时属于债务人的财产”。
•因此,这三项财产都属于债务人财产。
•第二项财产由于所有权并不属于长城公司,故不属于债务人财产。
此时,该货物的所有人可以行使取回权。
第二节破产申请的提出和破产案件的受理
•依照我国《企业破产法》的规定,在何种条件下,债权人能够申请宣告债务人破产?
•A.债务人资不抵债B.债务人信誉下降
•C.债务人不能清偿到期债务D.债务人拒绝清偿到期债务
•例题2长虹储运公司是一家国营企业,因经营不善进入破产程序。
与该公司有关的下列()款项或费用属于破产债权。
•A.债权人甲公司因参加破产程序花费5万元
•B.破产宣告时长虹储运公司欠乙公司2万元贷款,离偿付日期还有1个月
•C.长虹储运公司向银行贷款10万元,该项贷款以长虹储运公司价值20万元的房产作抵押担保
•D.长虹储运公司拖欠某市地方税务局税款5万元
•第四节重整与和解
•1.和解是指债务人符合破产或可能破产的情形,但仍有挽救希望,债权人或债务人可向人民法院申请对债务人进行整顿,以期在一定期限内恢复清偿能力的法律程序。
•2.谁管理、经营债务人便由谁提交重整计划草案。
债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起三个月内,同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。
•3.和解申请由债务人或者债权人提出。
•根据《企业破产法》的规定,债权人会议主席应如何产生?
•A.由人民法院的审判人员担任。
•B.由人民法院从有表决权的债权人中指定。
•C.由债权人会议选举产生。
•D.由债权人会议选举产生,在不能选举产生的情况下由法院审判人员担任。
人民法院依法受理了金诚公司的破产申请后。
取回
甲向破产管理人请求返还其交由金诚公司保管的货物。
别除乙银行请求行使对金诚公司的一辆轿车享有的质权。
抵销
公司的债权人丙同时对公司负有债务,请求将该债务与其对公司享有的债权互相抵销。
追回
例题1.甲企业把租用乙公司的一台吊车,于其破产案件受理前5个月擅自变卖,在甲企业被宣告破产后,下列选项中,乙公司保护其正当权益的方式是()。
•A.行使取回权 B.行使撤销权
•C.行使破产债权 D.行使别除权
•例题
•2.人民法院于2000年9月10日受理某国有企业破产案件,12月10日作出破产宣告裁定。
在破产企业清算时,下列选项中清算组可依法行使追回权的有()。
•A.该企业于2000年3月1日对应于同年10月1日到期的债务提前予以清偿
•B.该企业上级主管部门于2000年4月1日从该企业无偿调出价值10万元的机器设备一套
•C.该企业于2000年5月8日与其债务人签订协议,放弃其15万元债权
•D.该企业于2000年7月10日将价值25万元的车辆作价8万元转让他人
•3.以下为F建筑公司破产案件中当事人提出的破产抵消主张。
其中()不能合法成立?
•A.甲工厂主张抵消23万元:
“F公司收取我厂141万元预付工程款后,未履行合同即宣告破产;
在此之前,我厂有23万元给F公司的结算款,付给的汇票因填写不当被银行退回”
•B.乙工厂主张抵消49万元:
“破产案件受理前,F公司欠我厂设备货款120万元;
F公司曾退回我厂一台质量不合格的机器,其已付价金为49万元,双方达成协议按退货处理”
•C.丙公司主张抵消85万元:
“我公司欠F公司工程款187万元;
在F公司破产宣告后,M建材厂将其对F公司的85万元债权转移给我公司,以抵偿其欠我公司的债务”
•D.丁公司主张抵消142万元:
“我公司欠F公司工程款256万元;
在F公司破产宣告前,我公司作为保证人向银行偿付了F公司所欠的142万元债务”
第四章合同法
•甲、乙是邻居。
某日,乙突发疾病住院医治,急需钱,甲拿出1万元送上门并说:
“先用着,以后再说。
”后乙病愈,甲追要1万元钱,乙称受赠之钱可以不还,但甲称当初是借钱给乙,现要追还。
•通过本章的学习,本案例中的问题应如何解决?
第一节合同法概述
•选择题:
•1、根据合同的成立是否以交付标的物为要件来划分的,可以将合同分为:
有偿合同和无偿合同B:
诺成合同和实践合同
要式合同和不要式合同D:
双务合同和单务合同
•2、买卖合同是体现意思自治最全面的合同,买卖合同是
•A、双务合同B、诺成合同
•C、不要式合同D、有偿合同
•E、要式合同
•3.下列适用合同法的规定(
)。
A.婚姻协议 B.婚前财产协议
C.婚后财产协议 D.分家财产协议
•4.A.丰起商场给张某无偿保管一辆自行车;
B.张某借给李某500元钱不要利息;
C.李某把2万元柑桔交给铁路部门运输;
D.铁路部找木器加工厂加工制作100条长椅,以上四种合同,(
)是实践合同。
•分析:
《合同法》第
367条
规定:
“保管合同自保管物交付时成立,但当事人另有约定的除外”。
故项正确。
《合同法》第210条规定:
“自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时生效”。
•甲某在斯富保险公司为其爱车投保了汽车保险。
某日,在甲某驾车行驶的过程中,爱车无故自燃,最终导致整车报废。
之后甲找到了斯富保险公司要求赔付,但斯富保险公司声称他们双方所签署的保险合同中明文规定:
“汽车自燃引起的损害,保险公司不负责赔偿。
”对此,甲向法院提起诉讼。
在审理过程中,斯富保险公司未能证明在缔约过程中其曾就争议条款提醒甲某注意,因而法院最终支持了甲某的请求。
保险合同中这一条款属于格式条款,保险公司应提请对方注意该条款并应对方的要求对该条款予以说明,否则甲某有权要求法院撤销该格式条款。
•甲公司向乙公司发出要约,欲向其出售一批货物。
要约发出后,甲公司因进货渠道发生困难而欲撤回要约。
甲公司撤回要约的通知应当:
AC
A、在要约到达乙公司之前到达乙公司B、在乙公司发出承诺之前到达乙公司
C、与要约同时到达乙公司D、在乙公司发出承诺的同时到达乙公司
甲商场向乙企业发现采购100台电冰箱的要约,乙于5月1日寄出承诺信件,5月8日信件寄至甲商场,时逢其总经理外出,5月9日总经理知悉了该信内容,遂于5月10日电传告知乙收到承诺。
该承诺何时生效?
(B)
• A、5月1日B、5月8日
C、5月9日D、5月10日
•
(一)单项选择题
•1.要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。
根据《合同法》的规定,下列情形中,不属于发出要约邀请的是()。
•A.甲公司向数家贸易公司寄送价目表
•B.乙公司通过报刊发布招标公告
•C.丙公司在其运营中的咖啡自动售货机上载明“每杯一元”
•D.丁公司向社会公众发布招股说明书
•单选题
•(CPA2003)甲公司7月1日通过报纸发布广告,称其有某型号的电脑出售,每台售价8000元,随到随购,数量不限,广告有效期至7月30日。
乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑,但甲公司称广告所述电脑已全部售完。
乙公司为此受到一定的经济损失。
根据合同法的规定,下列表述正确的是(
A.甲公司的广告构成要约,乙公司的行为构成承诺,甲公司不承担违约责任。
B.甲公司的广告构成要约,乙公司的行为构成承诺,甲公司应当承担违约责任。
C.甲公司的广告不构成要约,乙公司的行为不构成承诺,甲公司不承担民事责任。
D.甲公司的广告构成要约,乙公司的行为不构成承诺,甲公司不承担民事责任。
•甲厂向乙大学去函表示:
“我厂生产的X型电教耳机,每副30元。
如果贵校需要,请与我厂联系。
”乙大学回函:
“我校愿向贵厂订购X型耳机1000副,每副单价30元,但需在耳机上附加一个音量调节器。
”2个月后,乙大学收到甲厂发来的1000副耳机,但这批耳机上没有音量调节器,于是拒收。
问:
•1)甲厂向乙大学去函,是要约还是承诺,为什么?
•
(2)
大学回函,是要约还是承诺,为什么?
•(3)乙大学是否有权拒收,为什么?
是否承担违约责任
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