观庭审心得Word下载.docx

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　　基于以上法律事实，可以将无被告分为三类：

第一类包括被告一及被告四，他们分别是三部电影音像制品的出版人。

　　第二类包括被告二及被告三，他们分别先后是三部电影音像制品的发行人。

　　其中二者通过合同的方式将权力从被告三转移到了被告二身上。

　　第三类则是被告五，它属于此三部电影音像制品的销售者。

　　对于第三类被告来说，在整个案件中可能是涉及的法律关系最简单的一类。

　　图书大厦作为该音像制品的销售者，与中国最大的音像制品发行商广东中凯建立了长期的购销关系，图书大厦通过合法渠道与中凯签订合同，将成龙电影套装光碟购入以供销售。

　　即使广东中凯提供的是侵权产品，作为与其建立了长期商业往来关系的图书大厦只要是通过合法手段购入的方式，都可以推断其为合法产品。

　　可以说，即使产品造成了侵权，作为图书大厦方面不存在主观上的故意，最多也只是因过失所致。

　　因此，若判定该套光碟为侵权产品，根据《著作权法》，图书大厦可以承担停止销售侵权产品，返还违法所得即已销售的光碟的价款的侵权责任。

　　而作为第一类被告来说，用他们的话来说有点冤。

　　在法庭辩论阶段，广东中凯一代理人已承认被告一中国文化传媒总社及被告四天津音像作为出版人是其在制作光盘时将其名字加在封面及光盘上的。

　　依据的是《音像制品管理条例》第十二条音像出版单位应当在其出版的音像制品及其包装的明显位置，标明出版单位的名称、地址和音像制品的版号、出版时间、著作权人等事项的相关规定。

　　依据庭审整个过程中双方提供的情况，被告一及被告四的名称应该是在不知情的情况下被标注在本案涉及的产品上。

　　应该说，即使产品已造成侵权他们在主观上也不存在故意或者过失。

　　在我看来，本案中最重要，对于案件的事实及法律适用最关键的就是被告二和被告三，他们与原告的法律关系在整个案件中显得尤为重要。

　　依据在法庭调查阶段原告与被告二三对事实的阐述，应该可以基本明确的得知，原告对于此三部电影的音像制品的发行权通过多次的授权已转让与被告三广东中陆手中。

　　而后被告三又与被告二广东中凯签订了授权合同，中陆将对于这三部电影的所有发行权转让给了被告二。

　　在合同中，双方具体说明了授权的内容及产品制作中涉及的技术问题。

　　通过对于被告的分类及法律关系的分析，可以发现要想判断此案件是否存在侵权，就要将注意力放在被告二和被告三之间的授权合同中。

　　广东中凯是否发行了侵权产品就要看其是否超越了被告三的授权范围实施了越权的行为。

　　进一步，要判断被告二的行为是否属于越权，就要看在二者签订的授权合同中规定的授权具体事项是怎样的规定的。

　　其授予的权力是否及于发行此三部影片的DVD光碟。

　　依据庭审所提供的信息可知，被告三已将三部电影的发行权完全授予了被告二。

　　所以被告二发行三部电影的DVD光碟是合法行为。

　　但此案件复杂之处就在于，原告在港澳独家发行的所谓的套装DVD光碟是数码修复版这一新的形式。

　　由此可以分析出案件的争点就从被告二的行为是否超出合同范围进一步具体细化为DVD数码修复版光碟是否不同于DVD光碟，发行DVD数码修复光碟是否产生了一项新的著作权。

　　当然在法庭辩论阶段，被告二和原告就基于这一问题展开了激烈的争论。

　　当然双方为了驳倒对方争取法官的认同，摆出了各种理由，而主要都是通过论述技术及载体的相同或不同来证明自己的论点。

　　原告认为数码修复版光碟采用了先进的技术，将老电影母带中声音，画质等方面的瑕疵得以修复，改善了电影的播放质量。

　　庭审中原告采用了加拿大全球视野公司提供的有关数码修复技术的资料详细讲解了此技术所带来的新的作用。

　　而被告二则认为无论采用了什么先进技术，通过母带制作光碟的技术是相同的，无论DVD还是DVD数码修复版都是以DVD光碟作为载体，因此发行修复版光碟并未产生新的权力。

　　在我看来，无论原告还是被告都忽视了一点很重要的内容。

　　电影音像制品的发行权属于电影作品这一著作权的邻接权，邻接权与著作权存在一定的差别，著作权保护的是产生作品的智力创造，而邻接权保护的是传播作品和其他成果的过程中投入的资金和劳动。

　　作为邻接权客体的并不是作品本身，而是作品的一种传播方式，或者说是作品面向大众的一种形态。

　　邻接权的客体并不需要具备独创性。

　　看来无论是DVD还是DVD数码修复版都是电影作品以光碟的形式面向大众的一种载体。

　　DVD光盘作为电影作品的传播方式无需独创性。

　　虽然技术有所改进，但载体确实没有发生变化。

　　因此我认为，发行DVD数码修复版光碟并未产生新的权力，由此也可推出，被告二广东中凯并没有超越授权范围进行发行，其在内地发行的套装电影光碟并未侵犯原告的权力，不属于侵权行为。

　　当然，有点商业头脑的人都知道原告将五被告告上法庭的根本原因。

　　目前，原告虽仅在港澳地区发行了此种套装光碟，但其目光一定还会进一步瞄准大陆市场，在港澳地区发行过后必然会将此种套装光碟引入大陆市场出售，以获取更多的商业利益。

　　而大陆方面现已有公司基于合法授权，在市场上发行出售了此种商品，这相当于抢走了原告即将开发的市场，造成原告可预知的经济利益的损失。

　　基于此，原告才将大陆的发行商和销售商告上了法庭，试图追回一部分经济损失。

　　除了诉讼，原告是否可以以其他方式来解决这一商业上的问题呢？

毕竟诉讼存在败诉的风险。

　　我想原告是否可以在得知大陆方面已出售相同产品时及时与中凯公司协商，通过双方谈判已取得一个共同受益的结果。

　　㈡：

著作权侵权案件中实际损失，违法所得举证难问题的分析《著作权法》第四十八条规定：

侵犯著作权或者与著作权有关的权力的，侵犯人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；

实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。

　　赔偿数额还应当包括权力人为制止侵权行为所支付的合理开支。

　　权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。

　　此条法律是著作权侵权案件中用以计算赔偿额的具体规定。

　　但通过观看今天的庭审，不难发现条文虽规定的具体但实际的操作性却不大。

　　若本案中原告的理由得到法院认可，被告行为系属侵权行为。

　　但作为原告，因大陆方面发行了其在港澳地区同样发行的套装光碟而遭受的预期利益损失是很难计算清楚的。

　　如其产品能够拿到大陆来销售，到底能有多大的市场，能获得多少利润都会因为夹杂的各种商业因素而很难得到确切的答案。

　　我想法律中进一步规定实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。

　　这个规定看似是在减轻原告的举证难度，但实际操作中困难却不一定小。

　　拿本案原告来说，广东中凯到底发行了多少套装光碟，在市场上的销售情况如何，已获取多少利润，都是其无法获知的。

　　庭审中当法官询问原告是否能提交其要求赔偿的依据时，原告也只能说我们无法获知被告获利的数目，依次按法律规定提出了最高额五十万元的赔偿请求。

　　虽然第四十八条第二款规定了权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。

　　但这或多或少的加大了法官自由裁量的权利，这有可能引起原被告对公平裁判的猜疑。

　　我想是否可以在确认案件存在侵权事实的基础上由法院利用职权搜集被告违法所得的证据，比如销售清单之类能确定违法所得具体数额的证据。

　　这样一来，法官可以依据客观的证据加以判案，以避免自由裁量带来的弊端。

　　㈢：

对于法官能力的思考这次庭审除了带给我法律及具体制度上理性的思考之外，另一方面也通过亲身观看法官审案，看到了一名法官应具备的素质及自己在诸多方面的欠缺。

　　首先，作为一名合格的法官要具备很强的控制法庭审理节奏的能力。

　　法官作为法庭上的主持者，需要将整个庭审的速度控制在一定范围内。

　　要将有限的法庭审理时间合理的分配到庭审的各个阶段，根据案情事实的复杂程度，案件争议点的多少及解决的难易程度，将时间分配到法庭调查和法庭辩论阶段。

　　不要在调查阶段花费大量时间最后导致辩论阶段仓促进行双方对争点没有发表足够的意见。

　　这次庭审给我的感觉似乎就有些前松后紧，调查阶段法官给了原被告充分的发言时间来阐述他们的观点。

　　但有时则会出现双方不停的重复述说自己的观点或者对本不重要的事实争论过多，导致后来的辩论阶段，法官需要不得已的打断原被告的发言以节省庭审时间。

　　另外，作为一名法官在整个庭审中要保证自己的头脑一直处于集中且清晰的状态。

　　因为只有这样才会在庭审之初找到案件的各种争点，并通过庭审的进行不断缩小争点的范围已使法庭审理集中在对案件处理起决定性作用的问题上。

　　在这个过程中法官不但要组织法庭审理，还要密切关注当事人双方对于争论问题所抱态度的变化，不断调整法庭审理的内容，已使法庭能在有限的时间内解决最主要的问题以尽快解决案件。

　　在将近五个小时的庭审中，我会不停的开小差，开始注意力会比较集中，但随着时间一分一秒地过去，注意力会慢慢的松懈下来，到最后甚至一点都听不进去。

　　回来后想想，假如我是这个案件的法官，我的这种庭审状态真是有点可怕，我可能会把整个庭审弄得一团糟。

　　我开始意识到自己在这方面的欠缺，这其实与平时课堂上注意力的松懈有关。

　　在自己累时，很容易就懈怠自己，虽然在学校这不会造成太大的后果，但一旦这种状态形成了一种习惯或者一种做事的态度，那就不再是小事了。

　　所以，在以后的学习过程中一定要约束自己，在课程还没有结束时，无论自己有多累，都要要求自己坚持下去，要注重在点滴小事上培养自己办事严谨认真的态度，训练自己的长时间高度集中注意力的能力。

　　㈣：

对律师能力的思考这次庭审因涉及的被告较多，因此在法庭上可以看见不同程度律师的发挥。

　　这让我进一步意识到一名律师在法庭上的表现对于一个案件的成败是非常重要的。

　　在这次旁听过程中我比较关注的律师有四位。

　　原告的前两位律师，以及被告二和被告三的律师。

　　原告方的第一位律师给我的感觉就是非常的稳重，在法庭上处变不惊但缺点则是话语不够简练，重复阐述内容容易造成法官的反感。

　　被告二的律师虽口才不是很好，但在我看来他的经验是很丰富的，而且善于把握案件的重要问题，话虽不多但有恰如其分。

　　以上两位律师所具备的优点我想也是一名优秀的律师应该具备的，并且也是我今后应注意培养的能力。

　　然而律师之中给我印象最深的则是原告方的那位干练的女律师。

　　她与被告三的律师形成了鲜明的对比，这种对比让我深深地感觉到口才，法庭上对于紧急问题的应变能力，对于法律之外多方面知识的掌握情况以及对于自己代理的案件的所抱有的认真态度对于一名优秀律师来说是多么的重要。

　　原告方的这名女律师发言时声音洪亮，语言表达干净简练，思路清晰，这使法官及在场的每一位人都能很容易的理解其要表达的观点。

　　另外给我印象最深的是在举证阶段，当原告第三位律师的举证方式被法官拒绝后，她能够在一瞬间改变本方的举证方式，用一种法官习惯的方式进行一一举证，而且过程中有条不紊，对于被告的质证对答如流。

　　无论涉及案件的问题又多么琐碎多么具体，她都了解且很快作出答复。

　　在涉及光盘制作技术方面的问题时更是体现出她准备工作的充分性。

　　我想她一定是在案件准备阶段作了大量的功课，将那么专业性的问题了解的那样清晰。

　　这种对于案件负责的态度确实是当代律师行业中所欠缺的，也是我所欠缺的。

　　而与她相比，被告三的代理律师则显得差很多，法庭上发言断断续续，很多情况下都不能回答出法官或者对方律师提出的质疑。

　　最让我接受不了的就是她似乎对案件没有事先做好充分的准备，有许多具体问题都不了解，当法官和对方要求其回答时她的回答就是这个我不太清楚，这个我不懂，我得回去问问之类推卸责任的话，我想这一方面是她的能力问题，但在我看来，她与原告律师的差距更重要的来源于态度。

　　对于案件的不认真对待造成了她在庭上糟糕的表现和不利的局面。

　　我一直很喜欢一句话态度决定一切。

　　人在能力上的欠缺是可以通过后天的努力和勤奋来弥补的，但要是在态度上就不端正，不重视，任何事情都不可能办好。

　　当律师，从事法律工作也是如此。

　　所以在平时的工作学习中，我会更加注重自己这方面的培养，无论事情大小，都要用认真的态度去对待，都要尽力把它做好。