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C．承租人乙侵犯了甲的所有权

D．甲乙双方都以积极的行为建立了不定期租赁关系，当事人之间存在建立不定期租赁关系的要约和承诺

7．土地承包经营权属于（A）。

A．用益物权B．债权

C．担保物权D．所有权

8．我国法律规定，债权人领取提存物的权利，自标的物被提存之日起五年内不行使而消灭。

该五年间属于（C）。

A．普通诉讼时效期间B．长期诉讼时效期间

C．除斥期间D．取得时效期间

9．为了耕种自己的土地而必须经过他人土地的，可以在他人土地上成立通行权，该通往权在物权的权利体系中属于（B）。

A．相邻关系B．地役权

C．地上权D．土地使用权

10．甲1993年离家出走，1998年其妻乙向法院申请宣告甲死亡，1999年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋由乙继承。

2000年乙改嫁，2001年又与后夫离婚。

甲离家后南下，做生意赚了200万元。

1998午6月，甲和丙在教堂举行了婚礼，但没有办理结婚登记，1999年生子丁，2001年甲因病去世，则甲留下的200万元遗产的法定继承人是（C）。

A．乙B．丙

C．丁D．乙、丙、丁

11．关于不当得利的成立条件，下列说法错误的是（B）。

A．一方取得利益B．一方不一定受到损失

C．取得利益与受到损害之间有因果关系D．取得利益没有合法依据

12．工商行政管理机关向公民颁发营业执照的行为，属于（B）。

A．行政确认B．行政许可

C．行政特许D．行政奖励

13．甲在乙的画展中看中一幅画，并提出购买，双方以1万元成交。

甲同意待画展结束后，再将属于自己的画取走。

此种交付方式属于（C）。

A．现实交付B．简易交付

C．占有改定D．指示交付

14．下列各项中属于法定孽息的是（C）

A．树上的果实B．未收割的庄稼

C．银行存款的利息D．供热管道输送的热力

15．某服装厂与某纺织厂签订了一份购销合同，约定:

纺织厂向服装厂供给纯毛衣料100万米，按纺织厂提供的样品交货。

纺织厂的交货经服装厂验收后，服装厂即将之加成衣服销售。

后购买衣服的消费者反映衣料的质量有问题。

经过检验，纺织厂提供样品是含有8%涤纶的衣料，纺织厂也是按该样品向服装厂交货的。

本案的性质属于（A）。

A．重大误解B．民事欺诈

C．违约行为D．侵权行为

16．我国著低权法中，与著作权系同一概念的是（C）。

A．作者权B．出版权

C．版权D．专有权

17．下列关于定金合同的说法中，正确的是（A）。

A．收受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金

B．定金合同不要求采取书面形式，只需交付即可

C．定金数额最高不超过主合同标的额的25%

D．定金合同是诺成性合同

18．王某创作作品时，李某为其提供了大量资料，现该作品已出版，著作权归（A）。

A．王某B．李某

C．王某和李某D．法院指定

19．下列民事权利属于形成权的是（D）。

A．留置权B．代理权

C．催告权D．解除权

20．依据我国《担保法》的规定，企业法人的分支机构可以作为保证人的条件是：

该分支机构有（D）。

A．保证能力B．充足盈余

C．法人主管机关同意D．法人书面授权

21．谭某从国外写信表示赠与其侄女谭芳美金5000元，谭芳即表示同意。

但因故并未实际给付。

谭芳不久与王岸登记结婚。

后谭芳接到叔叔谭某赠与的5000美金。

依照法律该项钱款的权属关系如何确定?

（A）

A．属于谭芳婚前的个人财产B．属于婚前取得，但归谭芳和王岸共有

C．属于谭芳与王岩夫妻共同财产D．由抽签确定其归属

22．甲是一名无配偶的男性，收养女性时，收养人与被收养人之间的年龄应当相差多少岁以上?

（C）

A．25B．35C．40D．45

23．李某在婚前医学检查时，发现患有淋病，婚姻登记机关应当怎样处理?

A．告知李某禁止结婚B．告知李某在未作绝育手术前，不得结婚

C．劝李某暂缓结婚D．按程序办理结婚登记手续

24．霍甲与陈某结婚10年未育，遂从福利院收养一3岁男孩，取名霍乙。

2年后，陈某却意外怀孕，生下女儿霍丙。

长大后，霍乙和霍丙心心相印，准备结婚。

根据婚姻法的规定，他们能否结婚?

A．他们之间具有血亲关系，不能结婚

B．他们之间是三代以内的旁系血亲，不能结婚

C．他们之间是拟制血亲关系，可以结婚

D．以上说法都不正确

25．甲（男）的外祖母乙是丙（女）的父亲丁的胞姊，因此（ 

A 

）

A.乙是丙的姑母，丁是甲母的舅父 

B.乙是丙的姨母，丙是乙的甥女

C.乙是丙的舅母，丁是甲母的叔父 

D.乙是丙的婶母，丙是乙的侄女

26．教唆限制民事行为能力人实施侵权行为，承担侵权责任的是（D）。

A．教唆人

B．教唆人和限制民事行为能力人

C．限制民事行为能力人

D．教唆人和限制民事行为能力人的监护人

27．1982年1月1日晚张某被人袭击打成重伤。

经过长时间的访查，张某于2000年6月30日掌握确凿的证据证明将其打伤的人是李某。

这时张某要得到法律保护，应当在何时前向李某提出赔偿请求（B）。

A．2002年1月1日B．2001午6月30日

C．2001年1月1日D．2002午6月30日

28．下列选项中，构成缔约过失责任情形的是（D）。

A．一物二卖

B．达成购买房屋的协议，但是没有办理房屋过户手续

C．未办理抵押登记的汽车抵押合同

D．因家庭生活状况严重恶化不再履行赠与义务

29．中学生刘小东在暑假时到其邻居家开的饭店里帮忙，其邻居答应等假期结束时将给其1000元报酬。

假期结束时，邻居以刘小东才13岁，没有民事行为能力，不能决定报酬的金额为由拒绝给付。

下列说法中，正确的是（C）。

A．刘小东无权要求该项报酬，因为他没有订立劳动合同的民事行为能力

B．刘小东无权要求该项报酬，只有经过其父母的同意才可以

C．刘小东有权要求该项报酬，因为接受报酬不以民事行为能力为限

D．刘小东有权要求该项报酬，但具体金额应由其和其邻居共同协商

30．既属于有偿合同，又属于实践合同的是（A）。

A．定金合同B．租赁合同

C．保险合同D．赠与合同

二、判断题：

31-40小题，每小题2分，共20分。

判断下列各题的正误，正确的在题后（）内画√，错误的画X。

31．自然人的权利能力可以抛弃。

（X）

32．在所附条件不成就时，附解除条件的民事法律行为继续有效。

（√）

33．关于个人合伙入伙，没有约定的必须经全体合伙人一致同意，只要有一个合伙人没有同意即不得入伙。

34．在当事人没有约定，法律亦无特别规定的情况下，买卖合同中财产所有权的转移小时间是标的物交付时。

35．遗赠是单方、要式法律行为。

36．根据我国《继承法》的规定，放弃继承和放弃受遗赠可采取的行为方式是：

放弃继承只能来明示方式；

放弃受遗赠则既可来明示方式，也可采默示方式。

（√）

37．待诉讼时效中断的事由结束后诉讼时效重新开始计算。

（√）

38．遗嘱人紧急情况下可以立口头遗嘱，但要有两个以上的见证人在场。

（√）

39．保管合同是有偿合同。

（X）

40．根据代理权产生依据的不同，可将代理分为法定代理、指定代理与委托代理。

三、简答题：

41-43小题，每小题8分，共24分。

41．《最高人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）第八十九条指出：

“在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。

但第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益；

对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。

”请要求根据民法原理评析。

答案要点：

最高人民法院此项解释涉及到民法的两个基本原理:

共同共有关系和善意取得制度。

共有是指两个以上的人对同一项财产共同享有财产所有权，分为按份共有和共同共有。

共同共有是两个或两个以上的人对某项共有财产不分份额地共同享有权利、共同承担义务。

共同共有人只能共同行使权利，包括对财产处分权的行使;

在未经其他共有人同意的情形下，既不能处分共有财产的全部，也不能处分共有财产的一部分。

最高人民法院此项司法解释规定在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。

但法律为了保护交易的安全和第三人的利益，同时确定了善意取得制度。

善意取得是指无权处分他人动产的占有人，在不法将其占有的他人动产让与第三人时，如果受让人取得该动产系出于善意，则原动产所有人不得要求受让人返还。

最高人民法院的上述司法解释，正式确认了我国的善意取得制度。

一方面体现了对权利人的保护，另一方面体现了对善意第三人利益的保护和对交易安全的保护。

42．简述用益物权和担保物权的区别。

用益物权和担保物权虽然同属定限物权（他物权），但存在明显差别：

（1）设置用益物权的目的在于享有对他人之物的使用收益，即实现物的使用价值，而设置担保物权则在于实现物的交换价值，目的是以物的交换价值担保债权的实现；

（2）用益物权多为具有独立性的主权利，其存在不必以其他权利为前提条件，而担保物权则具有从属性质，其存在以权利人对物之所有人或者关系人享有债权为前提；

（3）用益物权的标的物主要为不动产，而担保物权则不然（4）用益物权客体的价值形态如果发生变化，就会对权利人使用收益权产生直接影响，甚至导致权利消灭，而担保物权标的物的价值形态发生变化，并不影响物权的存在（担保物权以变形物为客体而继续存在）。

43．简述要约与要约邀请的区别。

要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。

要约邀请是指当事人向他人作出的希望他方向自己发出要约的意思表示。

两者之间的区别在于：

（1）要约具有缔约的目的，要约邀请则是希望他方向自己发出要约；

（2）要约一旦发出，就对要约人和受要约人都产生一定的拘束力，而要约邀请广般没有约束力；

（3）要约的内容须具体确定，具备合同成立的主要条款，而要约邀请无此要求；

（4）要约原则上要向特定的人发出，而要约邀请既可向特定人发出，也可以向不特定人发出。

四、论述题：

44小题，16分。

44．试论违约损害赔偿的特征。

违约损害赔偿具有以下特征：

（1）损害赔偿是因债务人不履行合同债务所产生的责任。

虽然在合同不成立、无效或者被撤销的场合都有可能发生损害赔偿责任，但是违约损害赔偿与这些缔约之际所生的损害赔偿是根本不同的。

违约损害赔偿以合法有效的合同关系的存在为前提，是债务人不履行其依合同所应当承担的义务的法律后果，而缔约过失损害赔偿责任则是缔约主体在合同关系尚末合法建立以前所承担的责任，由于此时合同关系还没有依法成立、合同债务尚末发生，因此该责任的适用不以合同债务的不履行为前提。

（2）损害赔偿责任原则上仅具有补偿性而不具有惩罚性。

损害赔偿的主要目的在于弥补或者填补债权人因违约行为所遭受的损失，因此具有补偿性。

损害赔偿的这一特性是符合等价交换的交易原则的，因为任何民事主体一且造成他人财产损害，都必须以等量的财产予以补偿，损害与补偿之间具有等价性。

不过，我国《合同法》也例外地承认损害赔偿时惩罚性。

《合同法》第一百一十三条第二款所确立的损害赔偿属于惩罚性损害赔偿。

所谓惩罚性损害赔偿，是指由法院判令加害人支付给受害人的超过其财产损害范围的一种金钱赔偿。

惩罚性赔偿主要适用于侵权行为纠纷，其目的在于惩罚不法行为人，制止不法行为的发生，慰藉受害人心理上的痛苦。

我国《合同法》的上述规定仅针对经营者销售中的欺诈行为，旨在保护消费者的权益。

不过，需要注意的是，虽然惩罚性赔偿在侵权行为法中有很大的适用空间，但在《合同法》中却不宜过多地采用，因为这一方式不但不符合等价交换的原则，而且将会给合同当事人带来极大的不确定的风险，不符合交易的要求。

（3）损害赔偿具有一定程度的任意性。

当事人在订约时可以在合同中预先约定一方当事人在违约时应向对方当事人支付一定数额的金钱，也可以约定损害赔偿额的计算方法。

同时，当事人还可以在法律规定的范围内事先约定免责条款以限制或者免除未来可能要承担的包括损害赔偿责任在内的违约责任。

这都使得损害赔偿责任具有一定程度的任意性。

（4）损害赔偿以赔偿当事人实际遭受的全部损失为原则。

一方当事人违反合同以后，另一方当事人不仅可能会遭受现有财产的损失，而且也可能会遭受可得利益损失，对于这些损失，违约方当事人都应当赔偿。

只有赔偿了守约方的全部损失，才能使守约方的利益处于犹如合同得到正常履行后的状况，由此才能有效地督促债务人履行合同债务。

五、案例分析题：

45-46小题，每小题15分，共30分。

45．孙长江于2000年9月6日立下一份公证遗嘱，其内容为：

个人所有的房屋一套值20万元）由其妹妹孙长虹继承：

个人存款20万元中的l0万元由其弟弟孙长河继承，另外10万元给其女友常珊珊。

2001年12月8日，孙长江又立自书遗嘱一份，改变了原公证遗嘱的内容，指定将其房屋给常珊珊。

2002年7月8日，孙长江因车祸死亡。

除已成年并独立生活的妹妹孙长虹和弟弟孙长河外，孙长江没有其他继承人。

孙长江的遗产包括个人所有的房屋一套，存款20万元，债券6万元。

另外，孙长江欠朋友王玉山借款14万元。

问：

（1）孙长江所立的两份遗嘱中，哪一份是有效的?

为什么?

（2）对孙长江的遗产应当如何分割?

理由是什么?

（3）如果孙长江的遗产己被分割，对其所欠王玉山的债务应当如何清偿?

根据是什么？

（1）《继承法》第二十条规定:

遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱;

立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准;

自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。

孙长江的第一份遗嘱是公证遗嘱，第二份遗嘱是自书遗嘱。

根据上述法律规定，孙长江所立的第二份遗嘱不能变更第一份公证遗嘱。

所以第一份遗嘱是有效的。

（2）《继承法》第十六条规定:

公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人;

公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承;

公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。

《继承法》第三十三条规定:

继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限，超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限;

继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。

《继承法》第三十四条规定:

执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应缴纳的税款和债务。

因为孙长江的第一份公证遗嘱有效，所以遗产应当根据第一份遗嘱进行分割。

孙长江的弟弟和妹妹获得其个人所有的房屋和存款是遗嘱继承性质，而孙长江的女友常珊珊获得10万元存款属遗赠性质。

由于孙长江尚欠朋友王玉山借款I4万元，根据《继承法》的规定，从被继承人死亡之时起到遗产分割处理完毕之前，首先应当清偿被继承人孙长江的债务，然后将剩余的遗产进行分割。

如果继承人不表示放弃继承，而受遗赠人明确表示接受遗赠的话，在清偿债务后，按照第一份遗嘱分割遗产。

（3）根据《继承法》第三十三条的规定，孙长江的遗产被分割后，其所欠债务应当根据各继承人和被遗赠人所继承财产的多少由继承人和被遗赠人按比例分担。

46．甲在清理父亲遗物时发现-块奇石，误以为为其父所有，遂将其雕刻成石雕，其好友乙见后十分喜欢，以6万元购买。

后丙向甲索要该石，方知该石是其父借用观赏的。

该石当时价值5000元。

双方就返还该石发生纠纷，诉至法院。

（1）甲将奇石雕刻后石雕的所有权归谁所有?

（2）乙能否取得该石雕的所有权?

（1）归甲所有。

因为甲用其劳动将一块价值5000元的奇石加工为一价值6万元的石雕。

这是一种添附行为，如果要恢复原状是不可能或不经济的，因此，新物宜为加工人所有，但应给丙5000元材料费。

（2）可以。

根据上一间题的回答，因为甲己经取得该石雕的所有权，所以有权对该石雕占有、使用、处分、收益。

又甲与乙订立的合同合法有效，所以乙可以取得该石雕的所有权。

民法模拟试题

（二）

1．形式意义上的民法是指（A）。

A．经立法程序系统编纂的民法典

B．由民法专家编写的著作

C．最高司法机关关于民法的解释性文件

D．法律出版社出版的《民法大百科》

2．下列法律行为中无效的是（B）。

A．显失公平的合同B．合法形式掩盖非法目的的法律行为

C．乘人之危所实施的法律行为D．无权代理行为

3．能引起诉讼时效中断的法定事由之一是起诉。

根据司法解释，起诉的范畴不包括（A）。

A．起诉后，被法院作不予受理或驳回处理或当事人自动撤诉的

B．向人民调解委员会提起权利保护请求的

C．向有关单位提起权利保护请求的

D．向仲裁机关提起仲裁的

4．甲，15周岁，系某重点大学少年预科班科技班学生，少年早熟，平时语言老练，对生活有自己的一套想法，并偶尔发表文章，赚取了一定的稿费。

一日其骑自行车撞了人，就用自己的稿酬500元文付了医疗费用。

以下关于甲说法正确的是（D）。

A．甲已经具有了意思能力，视为完全民事行为能力人

B．甲己经具有了责任能力，视为完全民事行为能力人

C．甲己经能够赚取相当的稿酬，视为完全民事行为能力人

D．甲己经达到一定年龄，具有一定识别能力，为限制民事行为能力人

5．张某自丈夫去世后，一直携其子于某与公公居住在一起，并对公公尽了主要赡养义务，则张某的公公去世后（C）。

A．于某可以代位继承其父应继承的份额，张某无继承权

B．张某可以作为第一顺序继承人，于某不可代位继承

C．张某可以作为第一顺序继承人，于某享有代位继承权

D．张某可以适当分得一些财产，但不享有继承权

6．下列表述正确的是（B）。

A．无处分权人处分他人财产时订立的合同一律无效·

B．行为人没有代理权，而以被代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认的，该合同无效

C．行为人代理终止后，以被代理人的名义订立的合同无效

D．行为人超越代理权以被代理人的名义订立合同的，被代理人无权予以追认

7．甲离开自己的住所下落不明已满五年。

根据我国法律规定，其配偶乙（D）。

A．只能申请宣告甲失踪

B．只能申请宣告甲死亡

C．应当先申请宣告甲失踪再申请宣告甲死亡

D．既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡

8．下列属于用益物权的是（A）

A．地上权B．抵押权

C．质押权D．留置权

9．根据我国《合同法》的规定，以下合同中属于完成工作成果合同的是（B）。

A．买卖合同B．承揽合同

C．保管合同D．运输合同

10．下列关于回赎的说法中，正确的是（A）。

A．典权没有定期限的，出典人可以在出典后3o年内随时赎回

B．回赎权只能向典权人提出

C．回赎权的主体只能是原出典人

D．回赎权是出典人与典权人协商，出典人支付原典价以消灭典权的双方法律行为

11．依我国法律，下列合同中，当事人对其可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的是（A）。

A．因重大误解订立的合同

B．包含因重大过失造成对方财产损失的免贡条款的合同

C．因欺诈而订立且损害国家利益的合同

D．因无权代理而订立的合同

12．无因管理之债属于（B）。

A．合同之债B．非合同之债

C．单一之债D．选择之债

13．在债的关系中（A）。

A．债权人、债务人都是特定的

B．债权人、债务人都是不特定的

C．债权人是特定的，债务人是不特定的

D．债权人是不特定的，债务人是特定的

14．张某的母亲病重，为了治病，张某决定将自己家的房屋卖掉，遂对李某说：

我母亲病重，没有办法，这个房屋价值20万元，现在l0万元卖给你吧。

李某欣然同意。

后张某反悔，诉至法院。

下列陈述中正确的是（B）。

A．李某的行为属于乘人之危，可撤销

B．李某的行为不构成乘人之危，合法有效

C．李某的行为构成欺诈，可撤销

D．李某的行为构成重大误解，可撤销

15．李刚的父亲与王丽的母亲为同胞兄妹。

王丽四岁时被他人收养。

现李刚二十五周岁，王丽二十一周岁。

依照我国《婚姻法》的规定，李刚与王丽（ 

B 

）

A．可以结婚 

B．不能结婚

C．能否结婚从习惯 

D．能否结婚由婚姻登记机关酌情决定

16．小张因购房向其友人借款数万元，双方就利息未有约定，则此合同性质为（A）

A．要物合同B．有偿合同

C．诺成合同D．无名合同

17．我国《合同法》规定，当事人在合同申既约定了违约金叉约定了定金的，一方违约时，另一方（D）。

A．只能请求适用定金条款

B．只能请求适用违约金条款

C．可以请求同时适用定金条款和违约金条款

D．可以选择请求适用定金条款或请求适用违约金条款

18．下列不能构成格式条款的无效的情况是（D）。

A．提供格式条款方免除其责任的

B．提供格式条款方加重对方责任的

C．提供格式条款方排除对方主要权利的

D．对格式条款的理解发生争议的

19．根据我国《婚姻法》的规定，女方有下列哪种情形的，男方不得提出离婚?

（ 

C 

A．患病期间 

B．子女未成年期间

C．怀孕期间和分娩后一年内或终止妊娠后六个月内

D．丧失生育能力后

20．47岁的刘树民在妻子逝世后与年方5岁的儿子相依为命，家里总有说不出的凄凉，儿子想要一个姐姐，刘树民也想有个女儿，于是决定收养。

下列何人可以为其依法收养?