合同法司法解释二情势变更第二十六条释义.docx

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合同法司法解释二情势变更第二十六条释义

合同法司法解释

（二）【情势变更】第二十六条释义

　　第二十六条　合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。

【条文主旨】

　　本条是关于合同履行中有关情势变更的解释。

【条文理解】

　　一、情势变更原则的涵义

　　情势变更原则，是指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失，若继续维持合同会显失公平，因此允许变更合同内容或解除合同的原则。

也即合同成立以后，因与双方当事人无关的原因，发生了社会环境的异常变动，在这种情况下造成当事人一方遭受重大的损害，这个时候双方当事人就应该重新协商，如果达不成协议，受损害的一方可以请求人民法院来解除合同、变更合同。

　　所谓“情势”，是指客观情况，具体泛指一切与合同有关的客观事实，如战争、经济危机、政策调整等。

概念的重点，在“与合同有关”这个限制上。

客观事实的发生与合同无关或对合同的影响甚微，就不属于“情势”之列。

关于情势的类型，经过多年司法实践，德国法上总结得较为完整，其类型化可资借鉴。

在德国法上“情势”主要被总结为以下几类：

　　第一，货币贬值。

在以货币作为履行标的的长期双务合同中，货币贬值是一种影响平衡关系的常见类型。

一战以后，德国帝国法院（RG）和后来的联邦最高法院（BGH）有很多这种类型的判决。

有这样的案例：

某股份有限公司的董事在退休后，主张其维持生活的费用比20年前增加了40％，要求法院变更退休金的数额。

法院认为，这种情况已经构成了情势变更，支持了其主张。

　　第二，法律变动与行政行为。

法律变动通常为当事人所不能预见，往往会构成履行不能或情势变更。

主要有以下几种情况：

其一，征收。

其二，税法的变动。

德国最高法院的基本意见是，除非当事人对税收的结果在合同中作出明确约定，否则税法变动的结果由当事人自己承担。

其三，两德统一后的法律变动。

两德统一后，货币合并、土地私有化等进程导致原来东德境内的合同和许多东、西德之间的合同丧失了原来的基础。

对此，除了专门立法加以解决外，还有很多个案，法院适用情势变更原则作出了相应的判决。

其四，经济管理法律的变动。

　　第三，灾难。

天灾人祸大多不能预见、不能避免、不能克服。

但是，能否成为“情势”，还要看其与合同的关联程度。

另外，在战争和其他灾难后，国家会特别制定一些法律加以处理。

所以，总的来说，在德国，基于灾难而适用情势变更原则的情况不多。

就中国而言，在出现灾难的情况下，可以直接通过适用《合同法》第117条的不可抗力条款加以解决。

　　第四，其他经济因素的变化。

这里的经济环境，包括影响民事主体生产和经营的各种客观因素。

其一，成本增加。

但只是在特别的情况下，外界因素导致成本异乎寻常地增高，才有适用情势变更的余地。

其二，技术发展。

技术的发展也可以导致合同标的贬值。

　　以上是德国法上关于情势的类型的举例，也只是不完全地列举一些案例类型，以作参考。

上述类型化中的第二、四项值得我们关注，对于我们的司法实践具有一定的参考意义。

　　所谓“变更”，则指“合同赖以成立的环境或基础发生异常之变动”。

这种合同成立的基础或环境的客观基础的变动有可能导致合同当事人预期的权利义务严重不对等，从而使原先的合同失去其本来的意义。

　　总体上说，如果合同订立的时候是公平的，在合同生效后由于社会环境发生重大变化，使一方当事人遭受重大的损害，造成双方当事人显失公平，这种情况下应该适用情势变更原则。

情势变更原则实际上就是借助法院来变更合同的内容或者解除合同，以此来平衡由于社会的异常变动所引起的当事人双方的利益失衡，实质上就是在法律的框架下，由双方当事人来分担由于异常损害所造成的风险，这是符合法律的公平原则的。

　　在具体的司法实践中，情势变更的类型有很多，在确认时，应该采取具体问题具体分析的态度。

具体判断是否构成情势变更，应以是否导致合同基础丧失，是否致使目的落空，是否造成对价关系障碍，作为判断标准。

应认定这种情势的变化是重大的，也就是作为合同基础的客观情况不仅发生了变化，而且这种变化对原合同的成立和履行有重大影响。

如国际市场需求大的变化，价格大的起伏，国内政策法律重大调整等。

若只是一般变化，对合同的成立和履行没有重大影响，则不认为是情势变更，如价格正常变化，货源相对减少等。

应严格按照本解释第26条之规定的条件，严格认定合同订立的前后变化是否构成情势变更，严格与其他情况相区别，按照公平和诚实信用的原则，灵活运用，审慎适用，以达到良好的效果。

　　二、情势变更原则的适用条件、效力及适用范围

（一）情势变更原则的适用条件

　　情势变更原则的适用有以下几项条件：

（1）应有情势变更的事实，也就是合同赖以存在的客观情况确实发生变化。

这里应严格把握对“情势”、“变更”等概念的理解，上文已对上述概念作出说明，此处不再赘述。

（2）情势变更，须为当事人所不能预见的。

如果当事人在订立合同时能够预见到相关的情势变更，即表明其知道相关情势变更所产生的风险，并甘愿承担，在这种情况下情势变更原则就并不适用。

（3）情势变更必须不可归责于双方当事人，也就是由除不可抗力以外的其他意外事故所引起。

如果可归责于当事人，则应由其承担风险或违约责任，而不适用情势变更原则。

（4）情势变更的事实发生于合同成立之后，履行完毕之前。

这是一个重要的时间要件。

如果在订立合同时就已经发生情势变更，就表明相关当事人已经认识到合同的基础发生了变化，且对这个变化自愿承担风险。

（5）还有一个很重要的条件，情势发生变更后，如继续维持合同效力，则会对当事人显失公平。

根据最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第72条的规定，一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。

只要达到由于情势变更的事实的发生，致使合同双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定显失公平。

最高人民法院1992年的一个函即是对显失公平的最好的诠释。

此函是针对一个购销煤气表的合同纠纷。

最高人民法院在函当中认为，在合同履行过程中，由于发生了当事人之间无法预见和防止的情势变更，即生产煤气表散件的主要原材料铝锭原来是每吨4400至4600元，后来国家一下上调到每吨16000元。

在这种情况下要求按原来的合同履行，对供方显失公平，对于对方由此而产生的纠纷，可依照《中华人民共和国经济合同法》第27条第1款第4项的规定，根据本案实际情况，酌情予以公平合理地解决。

这是用判例的形式确立了情势变更原则。

有学者认为显失公平应按照理性人的看法加以判断，包括履行特别困难、债权人受领严重不足、履行对债权人无利益。

在德国的判例上还创造了仅仅因为价格超常涨落而使一方当事人履行合同即遭受“经济废墟”或“生存毁灭”等概念。

（二）情势变更原则的效力

　　适用情势变更原则对于当事人来讲主要有两个效力：

（1）变更合同。

变更合同可以使合同双方的权利义务重新达致平衡，使合同的履行变得公正合理。

变更可以对合同的主要条款进行变更，如合同标的数额的增减、标的物的变更、履行方式等。

（2）解除合同。

根据案件的具体情况并结合适用情势变更原则的具体规定，如果变更合同尚不能消除双方显失公平的结果，就可以进行解除合同。

解除合同的场合通常包括：

在合同目的因情势变更而不能实现场合，或者合同履行因情势变更而成为不可期待的场合，或者合同履行因情势变更而丧失意义的场合，在这类场合下，一般就可以解除或终止合同。

　　上述两个效力的层次是不同的，也就是法院在认定变更或解除合同方面应遵循一定的顺序。

按照合同严守的原则，法律优先考虑在最大的限度范围内维持原有的合同关系。

因此，如果合同有变更的可能，应该首先变更合同，如果变更合同还不能消除双方显失公平的结果，则考虑解除合同。

如果当事人坚持解除合同，而该合同达到司法解释所认定的“继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的”，法院可以认定直接解除合同。

　　有学者认为，适用情势变更产生一种“再交涉义务”。

原合同法草案第77条规定：

“由于国家经济政策、社会经济形势等客观情势发生巨大变化，致使履行合同将对一方当事人没有意义或者造成重大损害，而这种变化是当事人在订立合同时不能预见并且不能克服的，该当事人可以要求对方就合同的内容重新协商……”，受不利益的当事人就合同的内容进行重新协商就是“再交涉”。

我们认为，司法解释虽然没有规定此方面的内容，但可以肯定的是，由于外界的变化导致合同的基础发生重大变更后，当事人进行协商以期根据新的情况重新缔结合同，这种行为本身是一种体现诚实信用原则的行为，应该值得鼓励。

当然，这种协商并不是强制性的，是否能够重新缔结合同也是不确定的，这完全依靠双方的充分协商和谈判。

　　（三）情势变更原则的适用范围

　　情势变更原则的规定符合国际上合同法律制度的发展趋势，但在实践中一定要慎重适用。

由于对情势变更的认定较为复杂，为了避免在执行中对情势变更的理解不一而出现影响合同履行的情况，情势需要加以类型化，才能在具体的判断中得以适用，从而避免对情势变更的恣意扩大。

如上文所述，德国法上的情势的类型化可资借鉴。

总地说来，情势变更原则主要针对经济形势、经济政策的巨大变化，与国家对经济生活干预有直接关系，比如价格调整，经济危机、通货膨胀，等等。

但现实生活中的情势是复杂多变的，相应地，司法实践应根据具体个案作出合法合理的判断。

以下情形一般可以认定为情势变更：

（1）物价飞涨（需要量化）；

（2）合同基础丧失（如合同标的物灭失）；（3）汇率大幅度变化；（4）国家经济贸易政策变化。

当然，上述只是列举了可能适用情势变更原则的典型，具体还应结合个案。

情势的类型化应当在案件审判的过程中不断得到丰富和总结。

　　三、情势变更原则的沿革

　　按照通说，情势变更一般认为起源于十二三世纪的注释法学派的著作《优帝法学阶梯注释》。

该书中有一条关于情势变更的法律原则，即假定每一个合同均包含一个有以下含义的条款：

缔约时作为合同基础的客观情况应继续存在。

一旦这种客观情况不复存在，准予变更和解除合同。

　　根据古典合同法的理论，合同一旦订立就必须严格信守，但古典合同法的理论也忽视了对支撑合同继续的客观基础的存在，因此，情势变更原则的提出，修正了人们必须严格恪守合同的看法，如果合同赖以存在的客观情况确实发生变化，且如果继续履行合同会对当事人显失公平，则允许对合同做出修改。

情势变更原则在这里成为了衡平意思自治和社会公平的手段。

　　情势变更原则成为合同法的一个重要原则，自此滥觞于各国和一些地区的合同法学理之中。

在法国称为“不可预见说”。

该说认为依据《法国民法典》第1134条规定，依法成立的合同于当事人之间具有相当于法律的效力，然而当事人因不可预见的情势变更，其履行对于当事人一方来说成为非常重大的负担时，关于此点并无当事人之合意，因而原约定于当事人之间已无法律效力，合同的内容亦应修正或清除。

在德国，第二次世界大战后通过判例学说重新确立了情势变更原则，被称为“法律行为基础说”。

在英美法上，情势变更原则被称为“合同落空”，以解决因客观原因所造成的履行显失公平的问题。

　　我国台湾地区在通过“民法债编”的修正案时，明文规定了情势变更原则。

　　在我国的一系列法律规定和最高人民法院的司法解释中已经肯认了情势变更原则。

最新的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第19条规定：

“有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：

……（十）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；……（十四）其他因劳动合同订立时所依