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如果劳动者08年之后入职计算经济补偿金统一按照《劳动合同法》规定计算。
通俗的讲:
老人老办法新人新办法
《劳动合同法》第九十七条本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的经济补偿年限自本法施行之日起计算;
本法施行前按照当时有关规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿的按照当时有关规定执行。
那么《劳动合同法》施行前关于经济补偿金计算的相关规定是什么呢?
答:
《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》和《最高院审理劳动争议案件司法解释一》
《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发[1994]481号
第五条经劳动合同当事人协商一致由用人单位解除劳动合同的用人单位应根据劳动者在本单位工作年限每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金最多不超过十二个月。
工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。
第六条劳动者患病或者非因工负伤经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的用人单位应按其在本单位的工作年限每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。
第七条劳动者不能胜任工作经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作由用人单位解除劳动合同的用人单位应按其在本单位工作的年限工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金最多不超过十二个月。
第八条劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使原劳动合同无法履行经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议由用人单位解除劳动合同的用人单位按劳动者在本单位工作的年限工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。
第九条用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难必须裁减人员的用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。
在本单位工作的时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。
第十一条本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。
《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定了几种用人单位单方解除劳动合同需要支付经济补偿金的情形:
08年之前支付年限不得超过十二个月不得超过十二个月没有限制支付年限没有限制支付年限没有限制支付年限08
08年之前支付年限不得超过十二个月不得超过十二个月没有限制支付年限
没有限制支付年限
经济性裁员
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》
(20__.4.16)规定了几种劳动者单方解除劳动合同需要支付经济补偿金的情形:
第十五条用人单位有下列情形之一迫使劳动者提出解除劳动合同的用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿并可支付赔偿金:
(一)以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;
(二)未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;
(三)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;
(四)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;
(五)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。
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三、全国各地区经济补偿金分段计算规则汇总:
山东:
山东省高级人民法院、山东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国劳动合同法》若干问题的意见鲁高法[20__]84号
28、劳动合同法施行之日存续的劳动合同在劳动合同法施行后解除或终止依照劳动合同法第四十六条规定应当支付经济补偿的20__年12月31日前的经济补偿依照劳动法及有关政策规定计算;
20__年1月1日后的经济补偿依照劳动合同法的规定计算。
安徽:
《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题指导意见》
(2021.2.5)
(一)《劳动合同法》与20__年1月1日之前施行的相关法律法规均有应当支付经济补偿金的规定且劳动者解除或终止劳动合同前12个月的月平均工资不高于上年度本市(设区的市)职工月平均工资三倍经济补偿金的计算基数为劳动合同解除或终止前12个月的月平均工资。
劳动者解除或终止劳动合同前12个月的月平均工资高于上年度本市(设区的市)职工月平均工资三倍《劳动合同法》施行之前的年限按该劳动者解除或终止劳动合同前12个月的月平均工资确定经济补偿金的计算基数;
《劳动合同法》施行之后的年限按照三倍封顶数额确定经济补偿金的计算基数。
(二)《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的既不属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者12个月的工资收入”情形的也不属于《劳动合同法》规定的封顶情形的经济补偿年限自用工之日起计算。
《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的但属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者12个月的工资收入”情形的劳动者在《劳动合同法》施行前的经济补偿年限按照以前的规定计算;
劳动者在《劳动合同法》施行后的工作年限在计算经济补偿年限时并入计算。
(三)符合《劳动合同法》规定的封顶情形的实施封顶计算经济补偿的年限自《劳动合同法》施行之日起计算《劳动合同法》施行之前的工作年限仍按以前规定的标准计算经济补偿金。
上海:
上海市高级人民法院关于印发《关于适用<劳动合同法>若干问题的意见》沪高法[20__]73号
二十一、关于经济补偿金“分段计算”的问题
根据《劳动合同法》第九十七条的规定《劳动合同法》施行之日存续的劳动合同在《劳动合同法》施行后解除或终止的其经济补偿金的具体计算方法如下:
(一)《劳动合同法》与20__年1月1日之前施行的相关法律法规的规定(以下简称“以前规定”)均规定应当支付经济补偿金的情形且劳动者的月平均工资不高于上年度本市职工平均工资三倍的经济补偿金的计算基数按劳动者在劳动合同解除或终止前十个月的月平均工资确定。
(二)《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的情形且不属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形的经济补偿年限自用工之日起计算。
《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的情形但属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形的劳动者在《劳动合同法》施行前的经济补偿年限按照以前规定计算;
(三)符合《劳动合同法》规定三倍封顶的情形实施封顶计算经济补偿年限自《劳动合同法》施行之日起计算《劳动合同》施行之前的工作年限仍按以前规定的标准计算经济补偿金。
(四)根据《劳动合同法实施条例》第二十五条的规定用人单位违反《劳动合同法》的规定解除或终止劳动合同依法支付劳动者赔偿金赔偿金的计算年限自用工之日起计算。
如劳动者在劳动合同被违法解除或终止前十二个月的月平均工资高于上年度本市职工月平均工资三倍的根据《劳动合同法》第八十七条规定应当按照第四十七条第二款规定的经济补偿标准计算。
北京:
《北京市劳动局北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》(20__.8.17)
25、《劳动合同法》施行之日存续的劳动合同在《劳动合同法》施行后解除或者终止依照《劳动合同法》第四十六的规定应当支付经济补偿的20__年
12月31日前的经济补偿依照《劳动法》及其配套规定计算20__年1月1日后的经济补偿依照《劳动合同法》的规定计算。
经济补偿金的基数为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资不再分段计算。
《劳动合同法》第八十七条规定的赔偿金的计算方法为:
以按上述规定计算出的经济补偿金为基础再乘以2计算出赔偿金。
赔偿金的计算年限自用工之日起计算。
广东:
广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要(20__.6.21)
31.用人单位支付劳动者解除或终止劳动合同经济补偿或赔偿金时经济补偿或赔偿金的基数为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资不再以《劳动合同法》施行之日为界分段计算。
劳动者月工资高于用人单位所在地上年度职工月平均工资三倍的经济补偿或赔偿金的基数按用人单位所在地上年度职工月平均工资的三倍计算。
32.劳动关系建立于《劳动合同法》实施以前但在《劳动合同法》实施后解除或终止的经济补偿按以下方式计算:
(1)按《劳动合同法》实施以前的有关规定用人单位无需支付经济补偿的劳动者工作年限自《劳动合同法》实施之日起计算。
(2)按《劳动合同法》实施前后的有关规定用人单位均需支付经济补偿的劳动者的工作年限自用工之日起计算。
用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同或因劳动者不能胜任工作、经培训及调整岗位仍不能胜任工作为由解除劳动合同的劳动者在《劳动合同法》实施以前计发经济补偿的工作年限最多不超过12年。
劳动者月工资高于用人单位所在地上年度职工月平均工资的三倍非因协商一致或劳动者不能胜任工作为由解除劳动合同的劳动者在《劳动合同法》实施以前计发经济补偿的工作年限自用工之日起计算不受最多不超过12年的限制。
江苏:
江苏省高级人民法院江苏省劳动争议仲裁委员会印发《关于审理劳动争议案件的指导意见》苏高法审委[20__]47号
第二十二条劳动合同在《劳动合同法》施行后解除或者终止劳动者请求用人单位支付经济补偿的应以该法实施之日即20__年1月1日为界对经济补偿的适用条件和计发年限予以分段审查计算。
浙江:
关于审理劳动争议案件关于审理劳动争议案件若干问题的解答
(二)浙高法民一[2021]7号
十二、劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍其在用人单位的工作时间跨越20__年1月
1日劳动合同在《劳动合同法》施行后解除或者终止劳动者要求用人单位支付经济补偿的计算经济补偿的最高年限应如何认定?
《劳动合同法》第四十七条第二款规定经济补偿的最高支付年限为十二年。
劳动者工作时间跨越《劳动合同法》实施之日依法计算的工作年限超过十二年的经济补偿金最多支付12个月工资。
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四、经济补偿金计算基数汇总(应得工资)
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。
劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的按照当地最低工资标准计算。
劳动者工作不满12个月的按照实际工作的月数计算平均工资。
包含加班费的地区:
杭州:
杭州市中级人民法院民事审判第一庭关于印发《杭州地区法院审理劳
动争议案件若干实务问题的处理意见(试行)》(20__.7.2)
第十四条劳动者解除劳动合同前十二个月的平均工资水平应按照劳动者每月应发工资数额计算。
个人应负担而由用人单位代扣代缴的个人所得税、社会保险费等不予扣除。
加班工资等不固定的收入不予扣除。
《北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答》
21、(4)在计算劳动者解除劳动合同前十二个月平均工资时应当包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。
其中包括正常工作时间的工资还包括劳动者延长工作时间的加班费。
劳动者应得的年终奖或年终双薪计入工资基数时应按每年十二个月平均分摊。
《劳动合同法》第四十七条规定的计算经济补偿的月工资标准应依照《劳动合同法实施条例》第二十七条规定予以确定;
《劳动合同法实施条例》第二十七条中的“应得工资”包含由个人缴纳的社会保险和住房公积金以及所得税。
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深圳:
《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》
(2021.9.2)
“九十七、在计算经济补偿或赔偿金时劳动者解除劳动合同前十二个月平均工资除包括正常工作时间的工资外还包括劳动者的加班工资。
劳动者已领取的年终奖或年终双薪计入工资基数时应按每年十二个月平均分摊。
用人单位因未在用工之日起一个月内签订劳动合同而按月向劳动者支付的二倍工资其中加付的一倍工资不纳入经济补偿或赔偿金的计算基数江苏:
《关于印发江苏省劳动人事争议疑难问题研讨会纪要的通知》(苏劳人仲委[2021]1号)第十条规定:
经济补偿的月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资是否包含加班工资、年终奖或季度奖?
劳动者在解除或终止劳动合同前十二个月内的加班工资、年终奖、季度奖应当作为计算平均工资内容。
但年终奖、季度奖应当分摊计算至相应的月份分摊计算后如果不在劳动合同解除或终止前十二个月内的不宜作为计发数额。
不包含加班费地区:
四川:
《四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发〈关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答〉的通知》川高法民一[2021]1号第29条《劳动合同法》中规定的经济补偿金及二倍工资计算基数按照劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资计算即未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额但不应包括:
﹙一﹚加班工资;
(二)非常规性奖金、津补贴、福利。
《上海高院民事法律适用问答》(2021年第1期)
五、关于劳动争议案件中确定经济补偿金计算基数时是否需要将加班工资包括在内的问题有的法院反映一些用人单位加班已成为常态劳动者的劳动报酬一般由最低工资和加班费组成如在确定经济补偿金计算基数时不将加班费计算在内则可能导致用人单位支付的经济补偿金过低的问题。
我们认为:
第一、经济补偿从性质上看系用人单位与劳动者解除或终止劳动关系后为弥补劳动者损失或基于用人单位所承担的社会责任而给予劳动者的补偿故经济补偿金应以劳动者的正常工作时间工资为计算基数。
第二加班工资系劳动者提供额外劳动所获得的报酬不属于正常工作时间内的劳动报酬。
第三从原劳动部《关于贯彻中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第55条和《劳动合同法实施条例》第27条规定来看也应认为经济补偿金不包含加班费。
综上我们认为在计算经济补偿金计算基数时不应将加班工资包括在内。
如有证据证明用人单位恶意将本应计入正常工作时间工资的项目计入加班工资以达到减少正常工作时间工资和经济补偿金计算标准的则应将该部分“加班工资”计入经济补偿金的计算基数。
未明确的地区:
《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答
(二)》(2021.4.14)十一、劳动者解除或者终止劳动合同前十二个月包含医疗期等非正常工作期间且在该期间内用人单位未支付正常工作工资的经济补偿基数应如何确定?
《劳动合同法》第四十七条第三款规定的“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资不包括医疗期等非正常工作期间。
东莞:
《东莞市中级人民法院、东莞市劳动人事争议仲裁委员会裁审衔接工作座谈会议纪要》东中法[2021]73号二、关于经济补偿金或赔偿金计算基数问题
5.在计算解除或终止劳动合同经济补偿金或赔偿金基数(即劳动者离职前12个月的月平均工资)时:
(1)对劳动者非正常出勤月份的工资一般予以剔除。
正常出勤月份是指当月正常工作时间满勤且对劳动者非正常出勤一般不区分原因。
(2)对支付周期超过一个月的劳动报酬如季度奖、半年奖、年终奖、年底双薪等应包含在内计算如果查明该笔款项确实属于劳动者离职前12个月期间发生的(而非仅凭支付日期认定)应当按发生周期进行折算。
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