司考行政法吴鹏新讲义文档格式.docx
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★合法行政原则与合理行政原则的关系
不合法
不合理
例1:
(2006/4/5/论述)①国务院通知,禁止地方政府审批变相对外融资举债的“固定回报”项目。
②某港资企业与某市自来水公司签订合作合同,某市政府予以批准,并制定规章,对港商承诺固定回报。
③某市政府废止规章,没有“充分协商”、“妥善处理”。
t依法治国和公平正义法治理念
例2:
(2010/4/7/论述)最高法院发布《关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》,建立协调、和解工作机制。
三分
之一的行政案件官民和解后撤诉,取得了较好的社会效果。
但也有人担心,普遍运用协调、和解方式,与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致。
t谈谈你的意见
三、程序正当原则
1.公开:
向社会公开政府信息,但涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私除外
2.公众参与:
作岀重要决定,尤其是对相对人不利的决定,应当听取其意见
3.回避:
行政机关工作人员与相对人存在利害关系时,应当回避
四、高效便民原则
1.效率:
遵守法定时限,禁止不合理延迟
2.便民:
不能增加相对人的程序负担
五、诚实守信原则
1.信息真实:
全面、准确、真实
2.信赖保护:
非因法定事由并经法定程序,不得撤销、变更行政决定
(1)违法行为t撤销,赔偿
(2)合法行为t废止,补偿条件:
①客观情况发生重大变化②为了公共利益
(2007/4/7/论述)有个别地方的政府部门在颁发土地使用证照过程中确有审查不严的问题,为弥补过错过失而以公共利益需要为由收回已生效的许可;
或为了以更高价位将土地岀让给他人,而以公共利益需要为由收回已生效的许可。
请根据行政法有关原则,谈谈你的看法及建议。
六、权责统一原则
1.效能:
法律授予行政执法权,保证政令有效
2.责任:
违法或者不当行使职权,应当承担法律责任
第二章行政组织与公务员
1行政组织概述
、行政组织
、行政主体
行政机关(外部职权,对外)..行政机构(内部职权,对内)(名+权+责)
自己名义行政权责任能力
行政机关(宪法and组织法)
被授权组织(法律or法规or规章)
行政相对人:
公民、法人或者其他组织
2.行政机关
国务院
|工作部门(公安部、发改委)
省(自治区、直辖市)
|工作部门(公安厅、发改委)
地区行署t|市(自治州、设区的市)
|工作部门(公安局、发改委)
县(自治县、不设区的市、市辖区)
J!
工作部门(公安局、发改委)
I区公所
街道办|乡(镇、民族乡)
居委会村委会
、中央行政机关
国
务
院
行政机关
组成部门
外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、
审计署
直属机构
海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻岀版总署(版权局)、体育总局、安全监管总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教局、参事室、国管局、国家预防腐败局
直属特设机构
国有资产管理委员会
部委管理的
国家局
信访局、粮食局、能源局、国防科工局、烟草局、外专局、公务员局、海洋局、测绘局、民航局、邮政局、文物局、药监局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、保密局、密码局、航天局、原子能机构、语言文字委、核安全局
内部机构
办公机构
办公厅
办事机构
侨办、港澳办、法制办、国研室、台办、新闻办、档案局
议事协调机构
学位委员会、防汛抗旱总指挥部、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组……
直属事业单位
新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气
象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会
★国务院行政机构设置和编制管理条例
机构设置
中编办方案t国务院t全国人大/常委会决定
直属机构、办事机构、议事协调机构和部门管理国家局
中编办方案t国务院决定
司级内设机构
中编办方案t国务院批准
处级内设机构
国务院行政机构决定T中编办备案
编制
管理
编制方案的内容:
机构的人员定额和人员结构比例;
机构领导职数和司级内设机构领导职数
国务院某部拟合并处级内设机构。
关于机构合并,下列哪一说法是正确的?
(2010/40/单选)
A•该部决定,报国务院机构编制管理机关备案
D•国务院机构编制管理机关提岀方案,报国务院决定
三、地方行政机关
1•地方行政机关:
地方各级政府及其工作部门
2.上下级工作部门关系-
(对口设置)
3.(一级政府的)派出机关
「①内部机构
4.(工作部门的)派出机构一-工商所、税务所、公安派出所-
★地方各级人民政府机构设置和编制管理条例②被授权组织
机构
设置
地方政府行政机构
本级政府方案t上一级政府编办审核t上一级政府批准,同级人大常委会备案
地方政府行政机构的内设机构
本级政府编办审批
编制管理
地方政府机构编制工作实行中央统一领导、地方分级管理的体制
地方各级人民政府的行政编制总额:
由省级政府提出T中编办审核T国务院批准
(2011/98/不定
甲市为乙省政府所在地的市。
关于甲市政府行政机构设置和编制管理,下列说法正确的是:
选)
A.在一届政府任期内,甲市政府的工作部门应保持相对稳定
B.乙省机构编制管理机关与甲市机构编制管理机关为上下级领导关系
C.甲市政府的行政编制总额,由甲市政府提出,报乙省政府批准
D.甲市政府根据调整职责的需要,可以在行政编制总额内调整市政府有关部门的行政编制
3.被授权组织、被委托组织
被授权组织=法律、法规、规章授权的组织
被委托组织=行政机关委托的组织
任何组织都可以被授权
行政处罚法、行政许可法:
法律法规授权
行政诉讼法:
法律法规规章授权
任何组织都可以被委托
行政处罚法:
只能委托事业组织
行政许可法:
只能委托行政机关
常见的有:
①企业组织(公用企业、金融企业、全国性公司……)、
②事业组织(学校……)、③社会团体(律师协会……)、
④基层群众性自治组织(居委会、村委会)
治安联防队、税收代扣代缴人……
法律、法规、规章的“委托”视为授权
行政机关的“授权”视为委托
规章以下规范的“授权”视为委托
比较:
北京市政府通过一个正式文件授权海淀区政府作出行政行为,被告是谁?
北京市政府通过一个行政规章委托海淀区政府作出行政行为,被告是谁?
4.公务员
一、公务员的概念
七种机关工作人员:
党的机关X2、嘴的机关X2、司法机关X2、行政机关X1,非工勤人员
二、基本管理制度
1.职位分类、职务级别
职位分类:
综合管理类、专业技术类、行政执法类……国务院增设的种类
职务级别:
领导职务(10级)、非领导职务(8级)。
职务对应相应的级别(15级)
2.公职的取得(进)
录用
范围
主任科员以下的非领导职务1
条件
肯定条件(职位资格or职位空缺);
否定条件(犯罪刑罚or开除公职)
程序
考试t考察t体检试用期1年
任职
选任制
宪法组织法规定的人大及其常委会选举的领导职务
委任制
一般的公务员职务
聘任制
专业性较强or辅助性职位;
1-5年聘任合同;
协议工资;
非保密;
人事部门备案
兼职
机关夕卜兼职
经过有关机关批准+不得领取兼职报酬+不得在盈利性组织中兼职
关于聘任制公务员,下列做法正确的是:
(10/98/不定项)
A•某县保密局聘任两名负责保密工作的计算机程序员
B.某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制
C•某市林业局聘任公务员的合同期限为十年
D•某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准
3•公职的履行(管)
考
核
内容
德、能、勤、绩、廉,以绩为重点
类型
定期考核;
不定期考核
结果
定期考核结果:
优秀、称职、基本称职、不称职(T降职)
奖励
对象
公务员个人;
公务员集体
形式
精神奖励、物质奖励相结合,以精神奖励为主
种类
嘉奖、三等功、二等功、一等功、授予荣誉称号
处
分
警告(6月)记过(12月)记大过(18月)降级(24月)撤职(24月)开除
后果
处分期间不得晋升职务和级别,不得涨工资(警告除外)
解除
解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响,但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务
抵抗权
上级决定命令:
一般错误的提岀意见后执行免责;
明显违法的应当拒绝执行
★行政机关公务员处分条例
两种以上处分
不冋种类T只罚重的;
冋一种类T延长期限
人大选举公务员
政府决定开除、撤职处分,向人大提出罢免建议
立案调查期间
不得交流、出境、辞去公职、退休;
任免机关可以决定暂停其职务
某行政机关负责人孙某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。
下列说法正确的是:
(08/2/98/不定项)
A•应只对孙某执行撤职处分B•应同时降低孙某的级别
C•对孙某的处分期为36个月D•解除对孙某的处分后,即应恢复其原职务
交
流
调任
从国有企事业单位、人民团体群众团体调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领导职务
转任
在七个机关内部的不同职位之间的职务变动
挂职锻炼
到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位担任职务
下列哪一做法不属于公务员交流制度?
(09/2/42/单选)
A•沈某系某高校副校长,调入国务院某部任副司长
B.刘某系某高校行政人员,被聘为某区法院书记员
C•吴某系某国有企业经理,调入市国有资产管理委员会任处长
D•郑某系某部人事司副处长,到某市挂职担任市委组织部副部长
回
职务回避
亲属回避:
夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲:
①不能相互直接领导;
②不能直属同一领导;
③不能一方当领导,另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作
避
地域回避:
乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务
公务回避
执行公务时涉及与本人或者上列亲属有利害关系的
4•公职的退出(出)
辞职
辞去公职
禁止:
①服务年限未满②涉密职位未脱密③重要公务未完毕④审计审查未结束
辞去领导职务
种类:
①法定辞职②自愿辞职③引咎辞职④责令辞职
辞退
条件:
①年度考核连续两年不称职②不胜任现职又不接受其他安排
③机关机构改革拒绝合理安排④不履行义务不遵守纪律
⑤旷工连续15天一年累计30天
除外:
①因公致残的
2患病负伤在医疗期内的
3女性在孕期产假哺乳期内的
退休
退休年龄or完全丧失工作能力提前退休:
①工作30年②工作20年距退休年龄5年内
★辞去公职或者退休的,领导成员离职3年内、其他人2年内,不得到与原工作业务直接相关的
营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。
5•公职的保障
物质
保障
工时、休假。
加班宀补休
定期考核优秀、称职-年,
终奖金
权益
一般公务员
申诉
不利的人事处理决定
1知道处理30日内向原机关申请复核~|(接到申请书30日内决定)-接到决定15日内向同级人事部门或上级机关提岀申诉((受理60日内决定)
2知道处理30日内提出申诉一|
★复核、申诉期间不停止执行
控告
机关及其领
导人员侵权
向上级机关或者专门机关提岀
聘任制公务员
履行聘任合同发生争议:
60日内申请人事仲裁-15日内提起民事诉讼
王某为某县劳动与社会保障局的一名科长,因违纪受到降级处分。
下列何种说法不符合《公务员法》的规定?
(06/2/93/不定选)
A•王某对处分不服,可自接到处分决定之日起30日内向某县人事局提岀申诉
B.王某对处分不服申请复核时,复核期间应暂停对王某的处分
C•王某受处分期间,不得晋升级别和享受年终奖金
D•处分解除后,王某的原级别即自行恢复
下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的?
(2005/43/单选)
A•地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决
B.不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决
C•地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销
D•凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销
三、行政法规
执行性立法一一执行法律(上粗下细)
1•种类自主性立法——没有法律(上无下有)
授权性立法一一全国人大授权(法律绝对保留:
犯罪刑罚、政治权利、人身自由、司法制度)
2.制定程序
立项
国务院有关部门报请立项t国务院法制办拟订年度立法工作计划,报国务院审批
起草:
国务院组织t有关部门或由法制办负责T起草部门主要负责人签署送审稿
审查
法制办负责审查t征求意见(重要的经国务院冋意向社会公布)T可以听证
T法制办主任将草案提请国务院常务会议审议(简单的由法制办直接提请国务院审批)
决定
公布
法制办形成草案修改稿,报请总理签署国务院令公布施行
t国务院公报和全国性报纸刊登T30日后施行(紧急的可以立即施行)
t30日内由国务院办公厅报全国人大常委会备案
解释
国务院部门、省级政府t要求国务院解释,解释与行政法规具有冋等效力
关于行政法规制定程序的说法,下列哪一选项是正确的?
(2008/41/单选)
A•行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布,立项不属于行政法规制定程序B.几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院,应当由牵头部门主要负责人签署C•对重要的行政法规送审稿,国务院法制办经国务院同意后向社会公布
D.行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案
3•监督程序:
违宪审查权、违法审查权t全国人大常委会
国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会
行政法规、地方性法规、自治法规
要求审查
其他组织和个人
—建议审查—
四、规章和其他规范性文件
1.部门规章和地方政府规章(一般称“规定”、“办法”,但是不得称“条例”)
制定机关
报请立项
刊登
施行备案
部门规章
国务院组成部门、直属机构、直属事业单位
部门内设机构
或其他机构
部务会议或委员会会议
部门
首长
部门公报或国务院
制定机关解释
30日后施行
(紧急的除
外),30日内
公报和全国性报纸
地方规章
省级政府较大的市政府
政府工作部门
或下级政府
政府常务会议
或全体会议
政府
本级政府公报和本地报纸
由法制办报
请备案
★规章违反法律、行政法规-任何组织和个人建议审查(①规章t国务院;
②市规章t省政府)
下列哪一选项符合规章制定的要求?
(2009/2/39/单选)
A•某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例”
B・某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案
C•基于简化行政管理手续考虑,对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项,甲部单独制定规章加以规范
D•某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权,又规定行使该职权应承担的责任
2.其他规范性文件
任何行政主体都可以制定。
r制定机关-撤销或改变
3•抽象行政行为的监督1上级机关-撤销或改变
.同级人大t撤销no改变
3.具体行政行为
一、具体行政行为概述
1.定义
具体行政行为:
行政执法+行政司法(主、权、责)
事实行为:
不以影响相对人权利义务为目的的行政活动(主、责)
☆准备性行为:
程序性、阶段性行为(主、权)=行政检查
2.分类
作为行政行为
不作为行政行为(拒绝、拖延)
依职权行政行为
依申请仃政仃为
羁束行政行为
裁量仃政仃为
授益行政行为
负担行政行为
要式行政行为
不要式行政行为
内部行为(行政机关T行政机关;
行政机关T内部机构;
行政机关T公务员)
甲市政府《会议纪要》规定:
①城市公交公司免缴交通规费;
②原由交通局负责的对违法运营的查处,交由
建设局负责。
运输经营户田某、孙某和王某不服,向法院提起诉讼。
问题:
(1)城市公交公司免缴交通规费是否属于行政诉讼受案范围?
(2)田某、孙某和王某三人是否具有原告资格?
(3)违法运营查处权从交通局转移到建设局,是否属于法院的审理范围?
(2005/4/1/简析)
二、具体行政行为的成立和效力
1•成立一一在法律上存在
{
主体:
行政主体
内容:
行政权
程序:
送达
2.效力.行政机关t撤销或改变
厂确定力:
不可更改力3上级机关t撤销或改变
公定力」I法院行政庭T撤销或改变(行政处罚显失公正)
拘束力:
行政机关、相对人遵守;
其他组织和个人尊重
-执行力:
公民自愿履行,否则强制执行☆(复议诉讼期间)不停止执行原则
关于具体行政行为,下列哪一说法是正确的?
(11/49/单选)
D.当事人不履行具体行政行为确定的义务,行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现
有效:
合法+合理
3.可撤销:
一般违法或不当t有公定力t有救济时效限制T有溯及力(赔偿)
一无效:
严重且明显违法T无公定力T无救济时效限制T有溯及力(赔偿)
4•废止
合法行为T客观情况发生重大变化(①法律②事实③结果)+为了维护公共利益t废止t
无溯及力(补偿)
关于具体行政行为的成立和效力,下列哪些选项是错误的?
(2009/80/多选)
A•与抽象行政行为不同,具体行政行为一经成立即生效
B.行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障
C•未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力
D•因废止具体行政行为给当事人造成损失的,国家应当给予赔偿
三、具体行政行为的一般合法要件
事实证据+法律依据一行政决定
2
①事实证据确凿
适用法律正确
3符合法定程序(严重违反是违法;
一般违反是瑕疵)
4没有超越职权
5没有滥用职权(形式合法,但内容严重不合理)
四、具体行政行为的若干类型
1.行政裁决
行政机关T正式法律授权T特定民事纠纷
1赔偿纠纷裁决:
水污染
2补偿纠纷裁决:
拆迁补偿
3权属纠纷裁决:
房屋、土地
效力
救济
行政裁决
民事争议
有强制力
行政复议、行政诉讼
行政调解
无强制力
民事诉讼
行政仲裁
2.行政确认
行政机关t相对人的法律地位、法律关系、法律事实t确定、认可、证明
3.行政征收、行政征用
1行政征收:
强制、无偿T税、费
2行政征用:
强制、有偿T财产、劳务
4.行政给付
概念:
行政机关T特殊情况的公民T物质权益帮助种类:
抚恤金、社会保险金、最低生活保障费
5.行政合同
行政机关+相对人t行政目的T合同
①财产性合同,如国有土地出让合同、农村土地承包合同
②管理性合同,如计划生育合同、科研合同
第四章行政处罚
1.概念和原则
、概念:
行政机关T违反行政法规范的相对人T行政制裁
「①处罚法定原则
②公正公开原则
、原则<
③处罚与教育相结合原则
④保障当事人程序权利原则
2.种类与设定
、种类(6+n)
警告
区分:
行政处分的警告区分:
行政强制的罚款、司法罚款
-④责令停产停业
5
暂扣或吊销许可证、执照
6行政拘留区分:
司法拘留、刑事拘留
Jn:
法律、行政法规规定的其他种类:
通报批评、劳动教养、驱逐出境
、设定
仓U设权(上无下有:
上位法有设定的,下位法不得再设定)
具体规定权(上粗下细)
6+n
无
6+n—限制人身自由
地方性法规
6—限制人身自由(=行政拘留)一吊销企业营业执照
下位法可以在上位法设定
部门规章
警告、一定数量罚款(国务院规定上限)
的范围内作岀具体规定
地方规章
警告、一定数量罚款(省级人大常委会规定上限)
我国《种子法》规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可处以
1万元以上5万元以下罚
款。
某省人民政府在其制定的《某省种子法实施办法》中规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,
可处以3万元以上5万元以下罚款。
下列说法哪些是正确的?
(2003/70/多选)
A•《实施办法》超越了《种子法》的规定,无效
B.《实施办法》没有超越《种子法》的规定,有效
C•国务院若认为《实施办法》超越了《种子法》的规定,有权予以撤销
D•受处罚人不服处罚申请行政复议的同时,可以对《实施办法》一并请求审查
3•实施机关、管辖与适用
、实施机关
行政机关
权力合并:
国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关
行政机关的行政处罚权,但限制人身自由的行政处罚权只能由公安
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