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原有的占用股东账户卡的结构化证券项目投资门槛过高,至少需要几千万,导致资金量相对较少的客户(一般级委托人)无法参与;
伞形信托模式投资门槛相对较低,能够有效解决上述问题。
伞型结构化证券投资信托产品中,信托计划项下分为多个信托单位,每个信托单位可以进行独立操作、独立估值、独立核算,这符合某些资金量相对较少同时又想参与证券投资的客户(一般级委托人)的需求。
二、产品交易结构及投资管理模式
伞形结构化证券投资信托计划,将信托计划通过分组交易系统分成若干期独立的信托单位,即第i期信托单位,i=1,,2,3,4?
?
(以下同)。
信托公司通过交易系统,对每期信托单位进行独立管理和监控。
每期信托单位又进一步分为优先信托单位、一般信托单位,由持有一般信托单位的委托人或其授权代表为其所属的信托单位提供投资建议。
信托资金监控:
由信托公司与托管行及券商签定三方协议,信托保管帐户、券商备付金帐户在托管银行开设,确定券商备付金帐户为保管帐户资金的唯一出口。
保证资金流转在银行系统内封闭运行,受银行的全程监控,资金限定只能在保管帐户和券商备付金帐户之间划转。
三、产品要素
1、信托规模:
信托计划总规模不超过20亿元;
信托成立时,初始信托规模不低于1.5亿元;
每个信托单位的最低规模为1000万。
2、投资门槛:
认购第i期一般信托单位的,其单笔认购资金金额最低为人民币500万元(含500万元),并可按人民币100万元的整数倍增加。
3、结构化资金比例:
合格投资者认购第i期一般信托单位的,该期优先信托单位与一般信托单位的资金比例最高为2:
1。
可选资金比例为2:
1,1.5:
1和1:
4、信托费用:
一般受益人承担的费用包括以下部分:
(1)优先资金与银行资金池直接对接,优先资金与银行资金池直接对接,银行打包费率(含优先受益人预期年化收益率和银行费率)如下:
①6个月、12个月银行打包费率为8.6%/年;
②18个月银行打包费率为8.8%/年;
③24个月银行打包费率为9%/年。
(2)信托报酬:
按信托计划资金总规模的1.183%/年收取。
(3)投资顾问费:
按信托单位总资金的0.2%-0.4%收取。
(参与第一期伞形信托的可以减免投顾费)
客户需要承担的总成本(投顾费减免为0%):
5、信托计划期限:
10年;
每个信托单位期限:
6个月、12个月、18个月、24个月。
6、开放期:
受托人根据一般委托人的申请以及优先级资金的预约情况,适时确定开放日,成立某一期(或多期)信托单位,但每次开放要符合如下2个条件:
第一,每期信托单位的规模达到最低要求(即1000万);
第二,开放一次各期一般信托单位合计申购金额达到2000万。
7、信托单位期数:
存续期间任一时点存续的信托单位期数≤35。
8、投资范围:
上海或深圳证券交易所上市交易的A股股票、证券投资基金、债券等(只允许在交易所二级市场上进行证券买卖),不得参与上市股票的大宗交易。
9、投资限制:
(1)信托计划投资限制
①信托计划所有信托单位投资于一家上市公司所发行的股票,不得超
过该上市公司总股本的5%(含),并不得导致以受托人名义持有上市公司单一股票占该上市公司总股本5%(含)以上;
最新一笔导致信托计划持股超过该股总股本5%的交易指令无效;
②信托计划所有信托单位投资于一家上市公司所发行的股票,以买入成本计算,不得超过前一交易日信托计划财产总值的20%;
③信托计划投资于所有ST上市公司发行的股票,依买入成本计算,不得超过前一交易日信托计划财产总值的5%;
④信托计划所有信托单位投资于所有创业板上市公司发行的股票,依买入成本计算,不得超过前一交易日信托财产总值的20%,投资于一家创业板上市公司所发行的股票,依买入成本计算,不得超过前一交易日信托财产总值的10%;
⑤信托计划所有信托单位投资于一家基金管理公司管理的单一基金,以买入成本计算,不得超过前一交易日信托计划财产总值的20%;
⑥不得投资存在内幕交易、反向操作、操纵市场的情形;
不得投资存在交易报价与当时市场价格有明显差异并损害信托财产利益的情形;
⑦不得投资与受托人、次级委托人相关联的上市公司的股票;
不得投资于S、*ST、S*ST及SST类股票、权证;
⑧不得投资于新股申购、股票公开增发、新债申购等一级市场发行的证券品种;
不得参与基金认购、申购、赎回、转换、套利;
⑨不得投资于非公开发行股票、股指期货、融资融券、证券回购交易(包括逆回购);
不得投资于开放式基金、银行理财产品等非交易所上市的交易品种;
篇二:
伞形信托的真相
资本市场火热,民间金融创新不断,据传具有云交易概念的伞形分仓利器恒生Homs系统目前托管的证券资产规模已经突破万亿大关(是托管量,不是交易量哦!
),发展不到2年的一个交易系统在短时间内取得如此辉煌成就,堪称奇迹!
恒生Homs系统是恒生公司开发的一款全托管模式金融投资云平台,简单而言有2个主要功能,第一是可以将一个证券账户下的资金分配成若干独立的小单元进行单独的交易和核算,也就是业内所称的伞形分仓功能;
第二就是这套系统部署在云端,不占用用户的本地硬件资源,用户只需要在网上签约进行账户托管即可。
这一新系统能够方便基金管理人对交易员团队进行分仓管理、交易风控和业绩考核,因此被广泛运用于信托阳光私募产品中,并从今年年初开始在证券投资私募管理人中迅速普及。
但激进的民间资金却总能发现不一样的视角!
从去年开始,在证券营业部和网络上突然冒出一群民间配资公司,宣称互联网金融概念,可以给客户进行1:
5,甚至最高1:
9的杠杆配资以进行股票投资。
配资起点约10万起。
客户只需向配资公司缴纳约操盘金额的10%-20%的交易保证金,就可分配到相应的交易账户进行交易,盈利和止损由配资公司监控并与客户进行结算。
据不完全统计,这个模式目前已经突破千亿,其中佼佼者去年9月份即配资已过百亿。
模式解析
这一模式中,交易账户的开立和结算是整个故事的重点,主要通过两端完成:
信息流端:
恒生Homs系统为整个结构提供了开户、分仓、交易、风控、平仓等全套信息流的管理功能;
资金流端:
信托/资管结构化阳光私募产品账户和P2P平台实际控制的个人账户为资金提供了汇集、清算、汇划的资金流管理功能。
具体实现方式是:
信托/资管方式:
配资公司以自有资金在信托/资管公司发行一款结构化证券投资产品,假设为5000万配10000万(杠杆比例1:
2),此时配资公司从资管机构手中拿到的10000万的融资成本约为9%/年。
信托/资管公司按合规性要求向配资公司分配交易客户端,而此时配资公司会以系统使用习惯等为由要求用其采购的Homs系统与信托/资管公司交易系统对接,一旦信托/资管公司同意对接,Homs系统就能成功嫁接在资管公司原系统之上,即未来配资公司直接将其客户在其采购的Homs系统端进行分仓,而不在资管系统中分仓,间接突破了信托/资管公司原有交易系统的合规性分仓控制限制。
之后,配资公司通过合作券商或地推团队或者网站获取投资客户,以委托资金管理或收益互换为名为其提供杠杆交易。
接上案例,假设某客户给配资公司打了10万保证金并要求1:
5杠杆交易,则此时配资公司将为该客户在Homs系统开立二级分仓交易账户,并在其中分配一笔60万的交易资金(其中50万按照13-15%/年计算利息),分仓单元交易权限由客户自持,平仓权限由配资公司掌
握。
之后配资公司负责该交易单元的盯盘,如果客户获利了解,配资公司与客户进行资金清算;
如果在运营期间该交易单元的亏损幅度接近10万元,配资公司会要求客户补足保证金,否则进行平仓。
之后,配资公司再找新的客户加入游戏,直至信托/资管产品到期或触及产品层面的止损阀值。
假设15000万的资金全部卖完,配资公司将获得10000万资金的4%到6%的净收益,且为无风险收益,此模式为批发转零售的模式。
P2P方式:
配资公司通过网络和手机App吸引配资客户,让客户通过P2P网站达成保证金交付和配资撮合,月息约2%左右。
资金出借方通常为网站控制人、小贷公司、民间高息资金等,通过Homs系统和其所控制的自然人账户进行证券交易,后面的故事就和上一个模式一样了。
惊人的创新架构
这个惊人的创新架构使我们看到我们原有的金融防线被技术击穿了!
而民间资金敏锐地发现了这一点,完成了对以下三个重要Bug的攻击:
第一、分仓单元实现了基金管理人在同一证券账户下进行二级子账户的开立、交易、清算的功能,其本质是打破了券商和中登公司对证券投资账户开户权限的垄断权限,这使得投资者不用到证券公司,只需要通过配资公司的网站点点鼠标就能完成证券交易的开户;
第二、更为重要的是,这个账户是阅后即焚的,不会在金融机构系统中留下一点痕迹!
一个交易权限的开通仅仅需要配资公司在Homs系统中做一个简单的操作,他的交易就会像过江之鲫一样掩盖在同一账户下其他人的交易中出去,达成目的后,悄无声息的离开,而他所待过的房间将立刻焚毁(资金清算、账号注销),配资公司将搭建一个新的房间(产生一个新的分仓单元)等待新人。
第三、配资公司+Homs系统+信托/民间P2P账户,已经构成了一个完整的互联网券商结构!
配资公司在给投资者分配完分仓交易账户后,能通过信托配资/民间融资,直接让客户在自己账户上做高杠杆融资业务!
这是一个没有固定办公场所、没有牌照、不受监管,但却能实现几乎所有券商功能的体系!
传统金融防线失守,原有的金融控制方法均失去了意义!
那么,最重要的问题是,这种攻击的风险是什么?
如果我们把恒生Homs系统比作一把刀的话,那分仓功能由于涉及到产品交叉风控和对实际控制人的操作授权,就是整个系统中最重要的刀刃,因此信托等资管机构在使用分仓功能时需要执行一套严格的审核流程:
第一是要对客户的分仓需求进行事前说明和确认;
第二是对分仓单元的操盘手进行严格的身份确认,并对授权电脑进行IP授权和MAC地址锁定;
第三是要严格按照合约要求设置分仓单元的交易风险阀值,并安排交易员对该分仓单元进行交易监控;
第四是安排核算人对该分仓单元进行独立的财产核算。
如此严谨,是因为刀可以救人(减轻基金经理的人工分仓体力劳动),也可以伤人(二级账户混乱开立将使金融机构失去对账户资金的管理权限)。
而显然,民间资金用Homs这把刀捅破了我们的防线!
第一、分仓账户的任意开立,将使得投资者碎片化、交易账户虚拟化、账户阅后即焚化,这将使得监管机构对投资者交易指令的追踪和恶意交易行为的监管体系失效,老鼠仓、内幕交易、坐庄等行为的可追踪性大大降低;
第二、券商的核心功能可以在体系外通过技术组合方式实现,券商将沦落为交易通道,券商牌照和互联网券商牌照失去价值;
第三、民间配资公司在实现券商功能后却不受任何监管,配资公司直接与客户进行资金往来和结算,金融机构不能也不会介入这个环节,那我们在券商体系内建立的客户保证金三方存管制度就断点了,这将导致民间配资公司有机会上演挪用客户保证金的经典一幕,与10年前因此而倒闭的持牌券商如出一辙;
第四、整个体系如果崩溃,恒生只是做了信息流的管理,合理合法赚钱;
配资公司已经不知所踪;
券商只知道实体账户和资金交易,全无风险;
信托/资管公司将为此买单,道理很简单,虽然信托/资管公司自觉在业务中已经严格对配资公司进行尽调并把控住了整体产品的运营风险,并可以假装对配资公司通过Homs实现多级分仓,转卖资金份额、突破合格投资者限制视而不见(接Homs是合理需求;
分仓客户并没与信托公司签合同),但信托/资管公司无法控制配资公司跟客户宣传产品,也无法控制配资公司跟客户签合同,更无法控制配资公司不会挪用客户资金,所以只要有人说了下面这段话,信托/资管必死无疑这是某信托/资管的新产品,创新着呢,专门给小客户做的,但是碍于监管机构不让拆分份额,不让放高杠杆,只能通过我们来了。
篇三:
“伞型信托”的法律问题分析
“伞型信托”的法律问题分析
仇少明律师
2015年6月中旬以来,中国资本市场经历了自2008年以来最大危机,上证指数从5178高点下跌至3000点左右的低点。
许多投资人的财富“灰飞烟灭”,而其中损失最重的莫过于利用高杠杆投资的股民。
高杠杆投资促成了2015年上半年股市的“疯牛”神话,但同时也迅疾导致了6月中旬之后“股灾”行情,真可谓“成也萧何、败也萧何”。
一、“伞形信托”生死局
去杠杆化活动中,“伞型信托”首当其冲受到清理。
2015年4月17日,在证监会每周一次的例行新闻发布会上,相关负责人介绍称,证监会主席助理张育君高度重视两融业务的合规和风险管理,并就此提出七项要求。
其中,“不得开展场外股票配资、伞形信托等业务”等内容,当天即在证券市场上掀起了轩然大波。
由于“伞型信托”的劣后级委托人损失惨重,其与受托人就损失承担协商不成的情况下,双方对簿公堂,寻求司法作为最后的救济亦不可避免。
2015年10月中旬,杭州市西湖区人民法院审理“某股民状告信托公司,要求信托公司赔偿千万元”的案件被媒体报道后,将这原本存在于金融圈的投资风险控制话题迅速转变法律圈的法律热点话题。
由于“伞型信托”属于创新的金融衍生品,此类纠纷目前尚无国家实体法律进行规制也无司法先例可以遵循。
“伞型信托”合同(信托公司制作的此类合同名称为某某结构化投资集合资金信托几号,形象称为“伞型信托”)的本质(根据目前所了解的进行归纳,可能并不周延)是银行理财资金借道信托产品,通过配资、融资等方式,增加杠杆后投资于股市。
这种投资结构是在一个信托通道下设立很多小的交易子单元,通常是一个母账户拆分为多个子账户,母账户名义上属于信托公司,子账户属于劣后级委托人。
劣后级委托人通过投入一定量的资金,由银行作为优先级委托人以2倍或3倍的比例配资交由劣后级委托人投资股市。
劣后级投资人以投资顾问形式直接执行投资决策并通过远程下达指令交由信托公司工作人员进行股市投资操作。
劣后级投资人的子帐户通过母帐户独立操作,独立清算及承担风险,优先级资金即银行理财资金享受固定收益,信托公司收取佣金,劣后级委托人享受投资收益并承担风险。
为了保障优先级委托人的资金安全,信托公司在各类“伞形信托”产品中均设有警戒线和止损线。
当投资风险逼近时,劣后级投资者须追加保证金,否则将被信托公司强行平仓。
目前关于“伞型信托”劣后级投资人与信托公司争议主要涉及以下两个法律问题。
二、“伞型信托”合同是否合法有效?
笔者的观点是“伞型信托”合同系无效合同。
其理由如下:
其一,信托公司超越经营范围。
信托合同的本义是委托人将其财产权委托给受托人,由受托人按委托人
的意愿以自已的名义,为受益人的利益进行管理和处分的行为。
信托财产权交付后,委托人就失去了财产的管理和处分的权利。
但是“伞型信托”子帐户属于委托人所有,投资决策和交易指令均由委托人下达,信托财产权的管理和处分行为均属委托人而非受托人,这与信托本义不符。
因此所谓的“伞型信托”并非合法信托而是信托公司提供的证券融资服务。
按照《证券监督管理条例》的规定,证券融资融券业务只许可证券公司经营。
信托公司没有从事融资融券经营资质和业务许可。
根据《证券法》第六条规定,证券业和银行业、信托业、保险业实行分业经营、分业管理,各类金融机构的业务分开楚河汉界,不可逾越。
《合同法》司法解释
(一)第10条规定:
“当事人超越经营范围订立的合同,人民法院不因此认定无效。
但违反国家限制经营、特许经营以及法律、法规禁止经营规定的除外。
”其二,信托公司出借账户和劣后级委托人借用账户的行为违反法律法规的强制性规定。
《证券法》第八十条规定:
“禁止法人非法利用他人账户从事证券交易,禁止法人出借自己或者他人的帐户交易。
”《证券监督管理条例》第二十八也规定了证券帐户实名制。
当然以上法条未规定法律后果,属非完全性法律规范。
需进一步追问的是,该强制性规定系效力性强制性规定抑或管理性强性规定。
我们可以从证券账户交易实名制立法目的进行解释,账户实名制的规定是国家为了防止投资人利用自己的从而实际控制账户之间进行证券交易,影响证券交易价格或者证券交易量角度出发,目的是为了维护公共利益,应属效力性强制性规定。
信托公司在账户下设立子账户由劣后级委托人利用母户进行交易,违反证券法律法规关于账户实名制的强制性规定,根据合同法第52条的规定,应属无效。
违反证券账户实名性的规定,也是这次国家监管机构对“伞型信托”清理的主要理由。
三、投资人利益如何保障?
依据我国《合同法》第五十八条规定,合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;
不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。
有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。
在“伞形信托”合同纠纷案件的争议中,如果按合同法的规定处理,可能会发生法律适用的困难。
在德国、台湾的法学理论中,依债权债务的持续时间为标准,将契约分为一时性契约及继续性契约。
一时性契约之内容,因一次性给付,即可实现,如买卖,赠与或承揽。
继续性契约,契约的内容继续的实现,如雇佣及合伙。
该类契约区分的实益在于,契被确认不成立、无效或被撤销。
一时性契约原则上依不当得利加以处理。
继续性契约不溯及既往,只向未来发生效力,过去的法律关系不因此受影响。
如果我们利用以上的法学理论对“伞型信托”合同的结构进行解剖,可以发现不同的法律事实结合于合同项下,可以归入一时性契约和继续性契约,在伞形信托合同被确认无效后,法律上较为合法合理的责任承担方式为:
一是银行理财资金配资契约(实为借贷契约),该契约属一时性契约,合同
被确认无效后,按不当得利处理,银行配资本金应当由劣后级投资人归还优先级委托人,优先级委托人收取的收益应当归还。
二是劣后级投资人下达指令由信托公司进行股票投资操作契约(类似雇佣信托公司员工的雇佣契约)及,该契约为继续性契约,合同无效不溯及既往,过去法律关系不受影响,也即劣后级委托人因下达指令由信托公司员工进行股票买卖及强行平仓的损失应由劣后级委托人自行承担。
三是信托公司收取收益的契约,该契约系信托公司为劣后级投资人因提供配资活所收取的对价,属一时性契约,合同被确认无效后,按不当得利处理,信托公司所收取的收益应当还返后给劣后级投资人。
四、结语
社会发展一日千里,创新思维层出不穷。
尤其是当下互联网技术的迅速发展,产生了大量新的法律问题。
立法的滞后性导致社会生活对法律需求与法律供给之间产生一定程度的矛盾,这也给新时代的法律人提出了新的要求——作为法律工作者,必须积极主动地深入研究各类新型冲突,并提出相应的方案要予以舒解。
这是时代的要求,也是新时代赋予法律人的使命。
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