注会经济法第二章个人独资企业和合伙企业法律制度1_精品文档.doc
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第二章个人独资企业和合伙企业法律制度
本章考情分析
在最近3年的考试中,本章的平均分值为6分,2010年的分值为2.5分,2007年的案例分析题。
本章考点不多,大部分考点需要考生准确理解,复习难度不大。
考生应熟练掌握有限合伙企业中普通合伙人和有限合伙人的区别,适当关注案例分析题。
2011年教材对本章内容进行了几处删减,但对考生的复习基本没有影响,在此不再赘述。
最近3年题型题量分析
题型
2008年
2009年
2010年
单选题
3题3分
2题2分
1题1分
多选题
3题3分
3题4.5分
1题1.5分
判断题
2题2分
合计
8题8分
5题6.5分
2题2.5分
历年试题涉及的主要考点
考点
年份/题型
个人独资企业的设立条件
2009年原制度单选题、2009年新制度多选题
个人独资企业的事务管理
2000年案例分析题、2001年单选题、2004年单选题
个人独资企业的解散和清算
2001年多选题、2003年多选题、2006年单选题、2010年单选题
合伙事务执行的决议办法
2007年案例分析题
合伙企业与第三人的关系
2007年案例分析题
合伙企业的债务清偿
2005年多选题
合伙人的债务清偿
2004年多选题、2009年原制度单选题
退伙
2005年单选题、2009年原制度多选题
财产继承
2008年多选题、2009年新制度单选题
特殊的普通合伙企业
2008年单选题
有限合伙企业
2007年案例分析题、2008年单选题、2009年原制度单选题、2009年新制度多选题、2010年多选题
合伙企业的解散和清算
2009年新制度单选题、2009年新制度多选题
考试大纲
测试内容
能力等级
1.个人独资企业法律制度
(1)个人独资企业的基本理论
(2)个人独资企业的设立
(3)个人独资企业的投资人和事务管理
(4)个人独资企业的权利和工商管理
(5)个人独资企业的解散和清算
2.合伙企业法律制度
(1)合伙企业的基本理论
(2)普通合伙企业
(3)有限合伙企业
(4)合伙企业的解散和清算
1
1
2
2
2
1
3
3
3
第一节个人独资企业法律制度
一、个人独资企业的性质
1.个人独资企业不具有法人资格,也无独立承担民事责任的能力。
但个人独资企业是独立的民事主体,可以自己的名义从事民事活动。
(P33)
【解释】投资人甲投资设立A个人独资企业,A企业与B银行签订10万元的借款合同。
在签订借款合同时,应当以A企业的名义,因为个人独资企业是独立的民事主体,可以自己的名义从事民事活动。
银行贷款到期后,如果以A企业的全部财产仍不能偿还时,则投资人甲应当以其个人的其他财产对企业债务承担无限责任,因为个人独资企业无独立承担民事责任的能力。
2.个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。
(P35)
【解释】个人独资企业分支机构的民事责任由个人独资企业承担,但个人独资企业自己无独立承担民事责任的能力,当企业的全部财产不足以清偿到期债务时,投资人应当承担无限责任。
二、个人独资企业的设立条件(P33)
1.投资人
(1)投资人只能是自然人,不包括法人。
(2)投资人只能是具有中国国籍的自然人,不包括港、澳、台同胞(港、澳、台同胞设立的企业为外资企业)。
(3)国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等,不得投资设立个人独资企业。
2.企业名称
个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。
3.有投资人申报的出资
(1)投资人可以用货币出资,也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资,但不能以“劳务”出资。
(2)投资人可以个人财产出资,也可以家庭共有财产作为个人出资。
投资人在申请企业设立时,明确以家庭共有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。
【解释1】
(1)如果投资人在申请企业设立登记时,明确以“个人财产”出资的,仅以“个人财产”对企业债务承担无限责任,与家庭共有财产没有关系;
(2)如果投资人在申请企业设立登记时,明确以“家庭共有财产”出资的,必须以“家庭共有财产”对企业债务承担无限责任;(3)投资人可以家庭共有财产出资,但不能用家庭其他成员的财产作为个人出资;(4)如果投资人在申请企业设立登记时,以“家庭共有财产”出资的,应当在申请书中注明;未注明的,视为以“个人财产”出资。
【解释2】个人独资企业没有“最低注册资本”的法定要求。
4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件
5.有必要的从业人员
【解释】个人独资企业没有“企业章程”的法定要求。
【例题1·单选题】自然人甲拟设立个人独资企业。
下列表述中,符合个人独资企业法律制度规定的是()。
(2009年)
A.该个人独资企业名称中可以使用“公司”字样,但是不得使用“有限”或者“有限责任”字样
B.甲只能以其个人财产投资,不得以其家庭共有财产出资
C.甲可以根据业务需要,申请设立个人独资企业的分支机构
D.设立后的个人独资企业可以依法申请贷款,但不能取得土地使用权
【答案】C
【解析】
(1)选项A:
个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样;
(2)选项B:
投资人可以个人财产出资,也可以家庭共有财产作为个人出资;(3)选项D:
个人独资企业可以依法取得土地使用权。
【例题2·多选题】下列有关个人独资企业设立条件的表述中,符合个人独资企业法律制度规定的有()。
(2009年)
A.投资人为一个自然人,且为中国公民
B.有合法的企业名称
C.有企业章程
D.有投资人申报的出资
【答案】ABD
【解析】选项C:
个人独资企业没有“企业章程”的法定要求。
三、个人独资企业的事务管理
投资人可以自行管理企业事务,也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。
1.内部限制(P35)
(1)个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制,不得对抗善意第三人。
(2)投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同,给投资人造成损失的,应当承担民事赔偿责任。
【解释】考生需要分清对内、对外的效力:
(1)对外不得对抗善意第三人;
(2)在企业内部应当承担赔偿责任。
【相关链接1】合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗善意的第三人。
【相关链接2】法人的法定代表人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。
【例题·单选题】个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务,同时对乙的职权予以限制,凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同,必须经甲同意。
某日,乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。
根据个人独资企业法律制度的规定,下列关于该合同效力的表述中,正确的是()。
(2001年)
A.该合同为有效合同,但如果给甲造成损害,由乙承担民事赔偿责任
B.该合同为无效合同,但如果给甲造成损害,由乙承担民事赔偿责任
C.该合同为可撤销合同,甲可请求人民法院予以撤销
D.该合同为效力待定合同,经甲追认后有效
【答案】A
2.法定限制(P36)(法律对受托人职权的限制)
(1)不得擅自以企业财产提供担保;
(2)未经投资人同意,不得从事与本企业相竞争的业务;
(3)未经投资人同意,不得同本企业订立合同或者进行交易;
(4)未经投资人同意,不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用。
【例题1·单选题】甲投资设立乙个人独资企业,委托丙管理企业事务,授权丙可以决定10万元以下的交易。
丙以乙个人独资企业的名义与丁公司订立合同,将乙个人独资企业的商标以15万元的价格转让给丁公司。
甲得知后表示反对,由此发生争议。
根据个人独资企业法律制度的规定,下列表述中,正确的是()。
A.该合同有效,丁公司有权使用该商标
B.丙仅有权决定10万元以下的合同,该合同无效
C.如果甲不能向丁公司出示给丙的授权委托书,则甲应当履行该合同
D.该合同未经投资人甲同意,属于无效合同
【答案】D
【解析】未经投资人同意,个人独资企业的事务管理人不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用;这是对个人独资企业事务管理人的法定限制,与授权从事交易的额度无关。
【例题2·多选题】万某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈某管理,并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。
假设第三人对此授权不知情,则陈某在受托期间实施的下列行为中,属于法律禁止或无效的有()。
A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同
B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业
C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元
D.未经万某同意将企业的商标有偿转让
【答案】BD
【解析】
(1)选项AC涉及的行为有效:
投资人对受托人职权的内部限制,不得对抗善意第三人;
(2)选项BD:
未经投资人同意,受托人不得同本企业进行交易或者将企业商标转让。
四、个人独资企业的解散和清算(P37~P38)
1.清算人
投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。
【解释1】“投资人”可以自行清算,不包括受托人、投资人的继承人。
【解释2】债权人不能直接清算,只能申请人民法院指定清算人。
【例题·单选题】林某以个人财产出资设立一个人独资企业,聘请陈某管理该企业事务。
林某病故后,因企业负债较多,林某的妻子作为唯一继承人明确表示不愿继承该企业,该企业只得解散。
根据个人独资企业法律制度的规定,关于该企业清算人的下列表述中,正确的是()。
A.由陈某进行清算
B.由林某的妻子进行清算
C.由债权人进行清算
D.由债权人申请法院指定清算人进行清算
【答案】D
2.债权申报期限
债权人应当在接到通知之日起30日内,未接到通知的债权人应当在公告之日起“60日”内,向投资人申报债权。
3.财产的清偿顺序
(1)所欠职工工资和社会保险费用;
(2)所欠税款;
(3)其他债务。
个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
【解释】法律规定没有涉及“清算费用”,职工工资应作为第一顺位清偿。
4.个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人在“5年”内未向债务人提出偿债要求的,该责任消灭。
【例题1·单选题】张某于2003年3月设立乙个人独资企业。
2003年5月,乙企业与甲公司签订一份买卖合同,根据合同约定,乙企业应于2003年8月15日前支付给甲公司货款15万元,但乙企业一直未支付该款项。
2004年1月乙企业解散。
2006年5月1日,甲公司要求张某偿还上述15万元债务,遭到张某的拒绝。
根据个人独资企业法律制度的规定,下列表述中,正确的是()。
A.因乙企业已经解散,甲公司的债权已经消灭
B.甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务
C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效,其请求不能得到支持
D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2006年1月届满
【答案】B
【解析】
(1)债权人甲公司对债务人乙企业的诉讼时效期间为2003年8月15日~2005年8月15日,由于乙企业于2004年1月解散,债权人甲公司只能找投资人张某;
(2)债权人甲公司应当自乙企业解散之日起5年内找张某,否则其债权消灭;(3)只要债权人甲公司在2009年1月前找张某,张某就应当承
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