法律职业资格司法法理学3 1.docx
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法律职业资格司法法理学31
司法-法理学-3
(总分:
100.00,做题时间:
90分钟)
一、{{B}}单项选择题{{/B}}(总题数:
21,分数:
42.00)
1.我国《宪法》第26条第1款规定:
“国家保护和改善生活环境和生态环境,防治污染和其他公害。
”下列哪一选项是正确的?
______
∙A.该条文体现了国家政策,是典型的法律规则
∙B.该条文既是法律原则,也体现了国家政策的要求
∙C.该条文是授权性规则,规定了国家机关的职权
∙D.该条文没有直接规定法律后果,但仍符合法律规则的逻辑结构
(分数:
2.00)
A.
B. √
C.
D.
解析:
[考点]法律规则;法律原则[解析]法律原则与法律规则的区别之一在于,在内容上,法律规则的规定是明确具体的;而法律原则比较笼统、模糊,它不预设明确的、具体的假设条件,更没有具体的法律后果。
本题中《宪法》第26条第1款的规定比较笼统,没有明确的、具体的假设条件,也没有具体的法律后果,因此该规定属于法律原则。
环境保护是我国可持续发展战略的一个具体要求,也是实现经济社会协调发展的重要途径,该规定体现了我国的国家政策。
因此B正确。
关于A,认为该规定是法律规则,因此错误。
关于C,所谓的授权性规则是指规定人们有权为一定行为或不为一定行为的规则,由于该规定并不是法律规则,就更不用说是授权性规则了。
关于D,所谓的法律规则的逻辑结构,是指法律规则诸要素的逻辑联结方式,通常“两要素”说认为法律规则是由行为模式和法律后果两部分构成,但由于该规定并不是法律规则,因此其错误也同C。
2.“本法第×条罚款规定与罚款收缴分离的规定,由国务院制定具体实施办法。
”这一规定属于下列哪项法律规则?
______
∙A.确定性规则
∙B.委任性规则
∙C.准用性规则
∙D.权利性规则
(分数:
2.00)
A.
B. √
C.
D.
解析:
[考点]法律规则的分类[解析]按照规则内容的确定性程度不同,可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规则。
所谓确定性规则,是指内容本身已明确肯定,无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。
所谓委任性规则,是指内容尚未确定,而只规定某种概括性指示,由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。
所谓准用性规则,是指内容本身没有规定人们具体的行为模式,而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。
题中规定由国务院来制定具体实施办法,意即委任国务院来制定相关的规则。
属于委任性规则。
选B。
3.黄某于2008年4月在某市住宅区购得一套住房,2009年7月取得房产证。
当年10月黄某将住房租借给廖某。
廖某在装修该房时损坏自来水管道,引起漫水,将楼下住户陈某的住房浸泡。
陈某要求廖某予以赔偿。
对此事件,下列哪一种说法是正确的?
______
∙A.黄某对自己所购买的住房仅有相对权,故其法律义务也是相对的
∙B.廖某不是住房的所有人,故对陈某的损失不负法律责任
∙C.此侵权案件首先应依据法律原则来加以处理
∙D.此案件的处理应直接适用法的正式渊源
(分数:
2.00)
A.
B.
C.
D. √
解析:
[考点]绝对权和相对权;法律原则和法律规则的区别;法律渊源[解析]黄某对自己所购买的住房享有所有权,所有权属于绝对权,因此选项A错误。
廖某不是住房的所有人,但属于住房的管理人,根据《民法通则》第106、126条的规定,其对陈某的损失应负法律责任,因此选项B错误。
法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范。
在有具体法律规则的情形下,首先适用法律规则。
此侵权案件存在具体法律规则,因此选项C错误,选项D正确。
4.下面的法律规定中,哪一条是法的要素中的法律规则?
______
∙A.《公务员法》第2条规定:
“本法所称公务员,是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。
”
∙B.《宪法》第26条规定:
“国家保护与改善生活环境与生态环境,防治污染和其他公害”
∙C.《广告法》第33条规定:
“户外广告的设置规划和管理办法,由当地县级以上地方人民政府组织广告监督管理、城市建设、环境保护、公安等有关部门制定。
”
∙D.《民法通则》第7条规定:
“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。
”
(分数:
2.00)
A.
B.
C. √
D.
解析:
[考点]法律规则[解析]作为法的要素的法律规则是指采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。
法的要素除了法律规则,还有法律原则和法律概念。
依此,本题正确答案为C,它是一个委任性规则,A为法律概念,BD均为法律原则。
5.我国《婚姻法》第18条规定:
“夫妻有相互继承遗产的权利。
父母和子女有相互继承遗产的权利。
”下列哪一选项的说法是正确的?
______
∙A.这一法律条文规定了法律规范的“行为模式”
∙B.这一法律条文规定了法律规范的“假定条件”和“行为模式”
∙C.这一法律条文规定了法律规范的“假定条件”、“行为模式”、“法律后果”
∙D.以上选项都不对
(分数:
2.00)
A. √
B.
C.
D.
解析:
[考点]法律规则的逻辑结构[解析]这一条文仅规定了法律规范的“行为模式”,具体规定人们可以做什么,是行为模式中的可为模式。
6.《劳动合同法》第19条第1款规定:
“劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。
”关于这个条文,下列哪一选项是错误的?
______
∙A.该条规定不属于法律原则
∙B.该条规定属于法律规则中的授权性规则
∙C.该条规定对于签订劳动合同的劳动者与用人单位具有指引作用
∙D.审理劳动合同纠纷的仲裁员可以该条规定判断劳动合同的相关条款合法还是违法、有效还是无效,就此而言,该条规定具有评价作用
(分数:
2.00)
A.
B. √
C.
D.
解析:
[考点]法律原则;法律规则[解析]《劳动合同法》第19条的规定属于法律规则,而非法律原则,因此,A项说法正确。
该条规定属于义务性规则,而非授权限性规则,因此,B项说法错误。
法律规范的指引作用是指,对本人的行为具有引导作用,题干中给出的规定对于签订劳动合同的劳动者与用人单位具有指引作用。
因此,C项说法正确。
法律规范的评价作用是指,法律作为一种行为标准,具有判断、衡量他人行为合法与否的评价作用,因此,D项说法正确。
所有,本题的正确答案是B。
7.法律规则是法律的基本构成因素。
下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立?
______
∙A.《律师法》第13条规定:
“没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义从事法律服务业务;除法律另有规定外,不得从事诉讼代理或者辩护业务。
”此规定为义务性规则
∙B.《中小企业促进法》第31条规定:
“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流,促进科技成果产业化,积极发展科技型中小企业。
”此规定为强行性规则
∙C.《宪法》第40条规定:
“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。
除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外,任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。
”此规定为命令性规则
∙D.《医疗事故处理条例》第62条规定:
“军队医疗机构的医疗事故处理办法,由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。
”此规定为准用性规则
(分数:
2.00)
A. √
B.
C.
D.
解析:
[考点]法律规则的分类[解析]选项A是义务性规则,与权利性规则相对,是根据规则内容的不同做的分类,包括命令性规则和禁止性规则。
选项B并没有强制中小型企业必须从事某种活动,而是允许其自行选择是否从事某种活动,因此属于任意性规则。
选项C规定了任何组织和个人都不得从事某种活动,即禁止人们作出一定行为的规则,属于禁止性规则而非要求人们必须或应当作出某种行为的命令性规则。
选项D属于委任性规则,即指内容尚未确定,而只规定某种概括性指示,由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则,不是准用性规则。
8.下列关于法律规则分类的表述不正确的是哪一项?
______
∙A.《政府采购法》第8条规定:
“政府采购限额标准,属于中央预算的政府采购项目,由国务院确定并公布。
”此规定是委任性规则
∙B.《拍卖法》第56条第1款规定:
“委托人、买受人可以与拍卖人约定佣金的比例。
”此规定既是确定性规则,也是授权性规则
∙C.《招标投标法》第20条规定:
“招标文件不得要求或者标明特定的生产供应者以及含有倾向或者排斥潜在投标人的其他内容。
”此规定既是强行性规则,也是命令性规则
∙D.《中外合资经营企业法》第10条规定:
“出口产品可由合营企业直接或与其有关的委托机构向国外市场出售,也可通过中国的外贸机构出售。
”此规定是任意性规则
(分数:
2.00)
A.
B.
C. √
D.
解析:
[考点]法律规则的分类[解析]法律规则分为三类:
(1)授权性规则和义务性规则。
授权性规则,是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则。
义务性规则,是指在内容上规定人们的法律义务,即有关人们应当作出或不作出某种行为的规则。
它又可分为命令性规则与禁止性规则。
(2)确定性规则、委任性规则和准用性规则。
确定性规则,是指内容本已明确肯定,无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。
在法律条文中规定的绝大多数法律规则属于此种规则。
委任性规则,是指内容尚未确定,而只规定某种概括性指示,由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。
准用性规则,是指虽然没有直接规定的内容,但是明确指出在这个问题上可以适用其他法律条文或法律文件中某一规定的规则。
(3)强行性规则和任意性规则。
强行性规则,是指内容规定具有强制性质,不允许人们随便加以更改的法律规则。
任意性规则,是指规定在一定范围内,允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。
C项为义务性规则中的禁止性规则,而非命令性规则,故C项错误,当选。
9.我国《合同法》第41条规定:
“对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。
对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。
格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。
”对该法律条文的下列哪种理解是错误的?
______
∙A.该法律条文规定的内容是法律原则
∙B.格式条款本身追求的是法的效率或效益价值,该法律条文规定的内容追求的是法的正义价值
∙C.该法律条文是对法的价值冲突的一种解决
∙D.该法律条文规定了法律解释的方法和遵循的标准
(分数:
2.00)
A. √
B.
C.
D.
解析:
[考点]法律原则;法的价值冲突及其解决;法律解释[解析]法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性、指导性的价值准则。
根据上面关于法律规则的定义,结合《合同法》第41条的内容可知该条文规定的内容不是法律原则,而是法律规则。
因此选项A错误。
格式条款是为了重复使用而事先制订的、在订立合同时未与对方协商的条款。
格式条款追求的是法的效率价值,而对法的正义价值有所忽视。
《合同法》第41条的期定就是为了避免格式条款的上述不足而设计的。
因此选项B正确。
根据该条文的内容可知,该条文规定的是对格式条款解释的一般标准和方法,同时也体现了对法的价值冲突加以解决的含义,故
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