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这样做合法否？

（2）董事会会议记录是否存在不妥之处？

（3）股东大会会议决定更换两名监事是否合法？

（4）股东大会会议决定发行公司债券是否符合规定？

债券发行量的限制是多少？

（5）股东大会会议决定将法定公积金转增资本是否合法？

该公司财务报告一年两次公布，符合法律的规定吗？

（6）该公司的独立董事A和公司董事会的决议事项的相关企业有关联关系时，如何处理？

当出席会议的董事不足三人时，如何处理？

（7）该公司的年对外担保事项一次达到公司资产总额的20%的时候，如何表决？

40%又如何处理？

对决议的程序要求如何？

【正确答案】

（1）A不能接受委托代为行使表决权。

根据规定，董事因故不能出席董事会会议的，可以书面委托其他董事代为出席。

但A为监事，不是董事，不能代为行使表决权。

独立董事是监督主体；

合法；

（2）董事会会议记录存在不妥之处。

根据规定，董事会会议记录，应由出席会议的董事在会议记录上签名，列席董事会会议的监事无须在会议记录上签名，而该公司列席董事会会议的监事在会议记录上签名，是不符合规定的。

（3）股东大会会议作出由甲国有企业的代表杨某代替乙国有企业代表韩某出任该公司监事决议符合公司法的规定。

根据《公司法》的规定，股份有限公司股东代表出任的监事由公司股东会选举产生。

股东大会会议作出由公司职工代表曹某代替公司职工代表赵某的决议不符合公司法的规定。

根据《公司法》的规定，股份有限公司职工代表出任的监事不是由公司股东会选举产生，而是由职工代表大会、职工大会或者其他民主形式选举产生。

本题由公司股东大会选举职工代表出任监事是不符合规定的。

（4）股东大会会议决定发行公司债券是符合规定的。

根据规定,所有的公司都是可以发行公司债券的。

不能超过净资产的40%。

（5）股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本的决议方式是符合规定的，但是转增的金额是不符合规定的。

根据规定，公司将法定盈余公积金转增资本时，留存的该项公积金不得少于该公司转增前注册资本的25%。

留存的法定公积金少于转增前该公司注册资本的25%，所以是不符合规定的。

不符合，应当为会计年度内，每半年一次。

（6）该董事回避表决，由其他无关联董事过半数通过；

由股东大会处理。

（7）董事会、股东会决议都可以；

后者只能股东大会处理，并且由出席会议的股东表决权的三分之二以上通过。

二、

A、B、C、D、E五人共同投资设立了一有限责任公司。

2006年3月13日，该五人订立了设立人协议，具体内容如下：

该公司注册资本总额为人民币100万元，其中A拟出资20万元人民币，B拟以厂房作价出资20万元，C拟以知识产权作价出资30万元，D、E分别拟以劳务作价出资为10万元、20万元。

公司首次出资15万元，其余部分在公司成立后的2008年12月31日前缴足。

公司名称为北京锄禾有限责任公司。

委托A办理公司的申请登记手续。

2006年3月21日A到当地工商行政管理局申请公司设立登记。

2006年4月7日，A到当地工商行政管理局领取了表明签发日期为2006年4月2日的《企业法人营业执照》。

A认为，根据有关法律规定，公司成立应当公告，于是于2006年4月11日发出公司成立的公告。

公司成立后，A主持首次股东会，并对公司的生产经营作出决议。

2006年4月21日，G打算加入该公司并拟投入10万元，经股东会决议，有代表65万元的股权的有表决权的股东同意增加注册资本，于是G加入到该公司。

公司成立后，董事会发现，A出资未充分到位，尚有2万没有出资；

B作为出资的厂房的实际价额显著低于公司章程所定的价额，董事会提出了解决方案，即：

由B补足差额，如果B不能补足差额，则向A、C、D、G按出资比例分担该差额。

2006年5月，A要求转让出资给F，A于2006年4月5日以书面形式向其他五位股东发出书面征求意见的通知。

C表示同意，G在当日收到后，一直未予答复。

D、E称无所谓，但并不反对。

B以前曾与F共过事有过恩怨，故坚决反对，但出价不如F高。

2006年6月11日，A将出资转让给F，并办理了变更登记手续。

B不服，认为这是A故意跟自己过不去并认为转让无效。

2006年底，董事会违法决议对外投资，造成公司损失50万；

2006年7月，因公司业务发展的需要，依法成立了天津分公司。

天津分公司在生产经营过程中，因违反了合同约定被诉至法院，对方以锄禾公司是天津分公司的总公司为由，要求天津分公司和锄禾公司承担违约责任。

2006年8月，锄禾公司股东会决议向其他企业投资，于是锄禾公司与向某、徐某两位自然人投资设立了一普通合伙企业。

请根据上述材料，回答下列问题：

（1）A、B、C、D、E订立的发起人协议中不符合公司法规定的地方有哪些？

A的出资问题，要承担什么出资责任？

公司利润分配是如何处理？

若A职务过程中，意外死亡，其继承人为甲乙丙，都未成年，如何处理？

（2）A认为，按照有关法律规定锄禾公司成立应当公告，A的观点是否正确？

哪种公司设立必须公告？

（3）本题中的锄禾公司成立的日期应当是哪一天？

（4）公司成立后的首次股东会的召开程序是否合法？

（5）公司成立后，G加入该公司的股东会决议是否合法有效？

如果这次股东会的召集程序或者表决方式违法，如何处理？

（6）董事会做出的关于B出资不足的解决方案的内容是否合法？

说明理由。

（7）A将其股权转让给F的行为是否有效？

如果A的转让行为，其他股东都反对，加上也没有人受让这个股权，如何保护自己？

若该公司董事会违法决议损害公司利益如何处理？

（8）锄禾公司是否应与天津分公司承担连带违约责任？

告锄禾，还是告天津分公司，说明理由。

（9）锄禾公司能否投资设立普通合伙企业？

答案:

（1）发起人协议中有五点不合法。

第一，公司的出资方式中，不允许以劳务作为出资；

第二，公司的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%；

第三，公司全体股东的首次出资额不得低于公司注册资本的20%，本案低于；

其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足，4月2日前，本案错误；

第四，企业名称中没有行业；

A要补足出资，并向其他足额出资的股东的承担违约责任；

公司分配利润时，按照A的实缴比例分配，不能不分配，但是章程另有规定的除外；

A死亡，甲乙丙可以继承股东资格，股东并不要求行为能力，除非是设立人，但是章程另有规定的除外。

（2）A的观点不正确，公司成立无须公告。

（3）公司成立之日为公司《企业法人营业执照》的签发日期，即2006年4月2日。

（4）有限责任公司的首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。

因此，本案中应由C召集和主持。

（5）G加入该公司，属于增资，股东会进行决议的事项属于特别事项，所以要经过代表2/3以上表决权的股东同意。

而本案中同意的只占65%，尚未达到法定数额，因此，G不能加入该公司。

公司召集程序违法，股东可以提起撤销之诉，但是法院应公司的请求，可以要求该股东提供担保；

（6）不合法。

针对B的出资不足，先由B本人补足，B不能补足时，要由A、C、D、E四人承担连带责任，且非按份责任。

（7）A将其股权转让给F的行为有效。

因为股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。

本案中，A书面告知其他股东后，G在接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。

所以，C、D、E、G四人都是同意A转让股权的，既使B不同意，但B的出价又不如F高，所以B不享有优先购买权。

因此，A可以将其股权转让给F。

A可以适用股东的股权买回请求权，但是必须符合法定的情形：

五年盈利不分红；

对合并分立持有异议；

公司经营期限届满解散事由出现，股东会修改决议使公司存续的可以投反对票退出公司。

A的股权超过10%，也可以在公司经营出现僵局的情形下，通过行使解散公司的诉权。

有限公司股东一人即可以提起代为诉讼，请求监事会以公司名义控告董事会，令其承担对公司的赔偿责任；

在被拒绝、三十天不起诉，情况紧急的情况下，可以直接以自己的名义起诉董事会。

（8）锄禾公司应替天津分公司承担违约责任。

告天津公司，分公司有独立诉讼地位。

根据《公司法》规定，有限责任公司设立分公司是总公司管理的一个分支机构，不具有法人资格，但可以依法从事生产经营活动，其民事责任由设立该公司的总公司承担。

总分公司间为一个法人整体，不存在连带问题。

（9）可以。

公司可以向其他企业投资，但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。

合伙企业法对普通合伙人的资格，排除了5类，其他都可以担任普通合伙人，这就是法律的另有规定。

三、

2006年6月，证监会在对日化上市公司进行例行检查中，发现以下事实：

（1）日化公司于2001年2月2日由华南企业、华北企业等8家企业作为发起人共同以发起设立方式成立，成立时的股本总额为9000万股（每股1元）。

2005年4月，日化公司获准首次发行6000万股社会公众股，此次发行完毕后，日化公司的股本总额达到15000万股。

（2）日化公司的主要发起人华南企业出资交付给日化公司的机器设备（折合2500万元，实际只值500万元）。

（3）日化公司董事会由7名董事组成。

2006年3月2日，日化公司召开董事会会议。

出席该次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；

董事E因出国没有出席会议；

董事F因出差不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决；

董事G因病不能出席会议，委托董事秘书H代为出席并表决。

根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任吴某为公司财务负责人，并决定给予吴某年薪10万元。

此外，经出席本次董事会会议诉董事讨论并一致同意，决定改变招股说明书所列的募集资金用途。

该次董事会会议，由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。

（4）在2006年4月19日举行的临时股东大会上，除审议通过了发行公司债券（通知中列明表决事项）的决议外，还根据控股股东华北企业的提议，临时增加一项增选一名公司董事的议案，并经股东大会表决通过。

（5）2006年5月21日，经董事会同意，日化公司为控股股东华南企业的银行贷款提供了抵押担保。

（6）为日化公司出具2005年度审计报告的注册会计师施某，在2006年4月11日公司年度报告公布后，于4月21日购买了日化公司2万股股票，并于同年5月9日抛售，获利3万余元；

某证券公司的证券从业人员范某认为日化公司的股票具有上涨潜力，于2006年4月16日购买了日化公司股票1万股。

根据有关法律规定，分别回答以下问题：

（1）根据本题要点

（1）所提示的内容，日化公司公开发行股份的比例是否符合法律规定？

并说明理由。

（2）根据本题要点

（2）所提示的内容，华南企业的行为属于何种性质的违法行为？

华南企业应当承担何种法律责任？

（3）根据本题要点（3）所提示的内容，日化公司董事会的做法有哪些不符合规定之处？

并分别说明理由。

（4）根据本题要点（4）所提示的内容，日化公司临时股东大会增选一名公司董事的决议是否符合法律规定？

（5）根据本题要点（5）所提示的内容，日化公司为控股股东华南企业提供抵押担保的做法是否符合规定？

（6）根据本题要点（6）所提示的内容，施某、范某买卖日化公司股票的行为是否符合法律规定？

（1）日化公司公开发行股份的比例符合规定。

根据规定，公开发行的股份应达到公司股份总数的25%以上；

公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上。

在本题中，日化公司的股本总额为15000万元，公开发行的股份超过了股本总额的25%。

（2）华南企业的行为属于虚假出资。

根据公司法的规定，发起人、股东“虚假出资的”，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5%-15%的罚款。

构成犯罪的，依法追究刑事责任；

处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额2%-10%的罚金。

（3）首先，董事F、董事G的委托无效。

根据公司法的规定，董事因故不能出席董事会会议时，可以书面委托其他董事代为出席。

本题中，董事F采取电话方式而非书面形式委托董事A代为出席并表决不符合规定；

而董事G委托董事会会议秘书H而非其他董事也不符合规定。

其次，董事会通过“改变招股说明书所列资金用途”的决议不合法。

根据证券法的规定，上市公司如改变招股说明书所列的募集资金用途，应当经股东大会批准。

最后，董事会会议记录的签名不符合规定。

根据公司法的规定，董事会的会议记录由出席会议的董事签名，而无需列席会议的监事签名。

（4）日化公司临时股东大会通过增选一名公司董事的决议不符合法律规定。

根据公司法的规定，临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。

（5）日化公司为控股股东华南企业提供抵押担保的做法不符合规定。

根据公司法的规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议。

如果超过资产总额30%的，还应当出席会议表决权的三分之二以上表决。

（6）首先，施某买卖日化公司股票的行为符合规定。

根据证券法的规定，为上市公司出具审计报告的人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。

在本题中，施某是在审计报告公布5日后买卖日化公司股票的，因此符合法律规定。

其次，范某买卖日化公司的股票的行为不符合规定。

根据证券法的规定，证券公司的从业人员在任期或者法定期间内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票。

在本题中，范某为证券业从业人员，因此，买卖日化公司股票不符合法律规定

[本帖最后由xiaosaobao于2009-5-308:

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