国际私法大纲Word文档下载推荐.docx

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一、国际私法渊源的概念

（一）法的渊源的概念

（二）国际私法的渊源

二、国内立法

（一）国内立法是国际私法的主要渊源

（二）各国国际私法国内立法的主要模式

1、分散立法式

2、专章专篇式

3、单行立法式

（三）当代国际私法国内立法的特点和趋势

1、立法模式上向法典化方向发展

2、国际私法的调整对象不断扩大

3、弹性连结因素被广泛采用

4、政策定向和结果选择的方法在法律选择中被重视

三、司法判例

（一）司法判例是国际私法的重要渊源

（二）我国对司法判例的立场和态度

1、司法判例不是我国国际私法的渊源

2、司法判例对国际私法司法实践有指导意义

四、国际条约

（一）国际条约是国际私法的主要渊源

（二）作为国际私法渊源国际私法条约的分类

1、关于外国人民事法律地位的国际条约

2、关于冲突法的国际条约

3、关于实体法的国际条约

4、关于国际民事诉讼与国际商事仲裁的国际条约

（三）我国缔结或加入的有关国际私法的条约

五、国际惯例

（一）国际惯例的概念

（二）我国对国际惯例作为国际私法渊源的态度

1、国际私法渊源的概念是什么？

2、世界各国在国际私法渊源的国内立法主要有哪些模式？

3、我国参加了哪些涉及国际私法方面的条约？

4、我国对国际私法渊源中的司法判例和国际习惯的态度怎样？

第三章国际私法的历史

了解世界国际私法发展的历史和我国国际私法发展的历史。

教学方式：

学生课后自习

第四章国际私法关系的主体

掌握参与国际私法关系的不同主体，并掌握法律对不同主体予以确认的主要内容，了解外国人民事法律地位的几种制度。

1、自然人的国籍冲突及解决冲突的一般原则

2、自然人的住所冲突及解决冲突的一般原则

3、我国对法人的国籍、住所确认所采取的原则

4、国家作为国际私法主体的豁免权的内容

5、外国人民事法律地位的几种制度

第一节自然人

一、自然人的国籍

（一）国籍的概念

（二）国籍的冲突及其解决

1、积极冲突及冲突解决

2、消极冲突及冲突解决

二、自然人的住所

（一）住所的概念

（二）住所的冲突及其解决

1、积极冲突及其解决

2、消极冲突及其解决

第二节法人

一、法人的国籍

（一）各国不同主张

（二）我国对法人国籍的确定

我国采用注册登记主义

二、法人的住所

（二）我国对法人住所的确定

我国规定法人以其主要办事机构所在地为住所

三、外国法人的认可

（一）外国法人的认可的概念

（二）外国法人的认可方式

（三）我国对外国法人认可的规定

采用特别认可程序兼一般认可程序

第三节国家

一、国家是国际私法关系的特殊主体

二、国家豁免权问题

三、我国对国家豁免权问题的立场

第四节国际组织

一、国际组织是国际私法关系的特殊主体

二、政府间国际组织的特权和豁免

第五节外国人民事法律地位的几种制度

外国人的民事法律地位，是指外国自然人和法人能在内国享有民事权利和承担民事义务的法律状况。

一、国民待遇

二、最惠国待遇

三、优惠待遇

四、普遍优惠待遇

五、不歧视待遇

1、国际私法法律关系的主体有哪些？

2、有关外国人民事法律地位的制度有哪些？

它们相互有何区别？

3、自然人国籍冲突表现为哪几种？

如何解决国籍冲突问题？

第五章冲突规范

理解、掌握冲突规范的概念、结构和类型，连结点，系属公式等内容，能对实际中的冲突规范进行分析。

该章难点在于一种另类法律规范的出现，对多年学习实体法律规范和程序法律规范的法律专业学生而言，要有一种完全不同的理解角度来学习本章内容。

重点内容包括：

冲突规范的概念、结构、类型、连结点和系属公式。

第一节冲突规范的概念、结构和类型

一、冲突规范的概念

（一）概念

冲突规范是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。

（二）特点

二、冲突规范的结构

（一）范围

（二）系属

三、冲突规范的类型

（一）单边冲突规范

（二）双边冲突规范

（三）重叠适用的冲突规范

（四）选择适用的冲突规范

第二节连结点

一、连结点的概念

连结点又称为连结因素、连结根据，它是指冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的根据。

二、连结点的法律意义

（一）形式意义

（二）实质意义

第三节系属公式

一、系属公式的概念

所谓系属公式就是把一些选择连结点固定化，使其成为国际上公认的处理法律冲突的规则。

二、几种常见的系属公式及适用范围

（一）属人法

（二）物之所在地法

（三）行为地法

（四）当事人合意选择的法律

（五）法院地法

（六）旗国法

（七）最密切联系地法

1、国际私法上的法律产生的根源是什么？

2、冲突规范的概念和结构是什么？

3、国际上有哪些通行的系属公式及其适用的范围？

第七章准据法

掌握准据法的概念和特点，了解有哪些准据法的选择方法，掌握发生时际冲突和区际冲突时准据法确定的原则。

1、准据法的概念、特点

2、发生时际冲突和区际冲突时的解决方法

第一节准据法的概念和特点

一、准据法的概念

准据法是指经冲突规范引用来确定国际民事关系当事人权利和义务的具体实体规范。

二、特点

第二节准据法的选择方法

一、依法律的性质决定法律的选择

二、依法律关系的性质决定法律的选择

三、依最密切联系原则决定法律的选择

四、依“政府利益分析”决定法律的选择

五、依规则选择方法决定法律的选择

六、依分割方法决定法律的选择

七、依当事人意思自治决定法律的选择

八、依有利于判决在国外的承认和执行决定法律的选择。

第三节时际冲突和区际冲突的解决

一、发生时际冲突时准据法的确定

（一）时际冲突的概念

时际冲突是指随着时间的推移，法律发生了变更而导致适用新法的或旧法的矛盾。

（二）时际冲突的几种表现方式：

1、法院地冲突规范发生了变更

2、连结点发生了变更

3、冲突规范所指定的准据法发生变更

（三）发生时际冲突时准据法的确认

二、发生区际冲突时准据法的确定

（一）区际冲突的概念

区际冲突是指一国冲突规范指定适用某一多法域国家的法律时，究竟应以该国何地区的法律为准据法的问题。

（二）区际冲突准据法的确定

1、直接指定法

2、间接指定法

1、准据法的概念和特点？

2、一般有哪些选择准据法的方法？

3、发生时际冲突和区际冲突时的解决方法有哪些？

第八章冲突法的一般问题

掌握由于冲突规范的存在导致具有适用外国法可能的情况下要注意的有关识别、反致、法律规避、外国法内容的证明、公共秩序保留等适用外国法的理论。

有关识别、反驳、法律规避、外国法内容的证明、公共秩序保留等冲突法一般问题的概念、典型司法判例及冲突解决方法。

第一节识别

典型案例：

1989年法国安东夫人继承案

一、识别的概念

识别是指在适用冲突规范时，依据一定的法律观念，对有关事实作出性成分类，将其纳入一定的法律的范畴，从而确定应援用哪一种冲突规范的过程。

二、识别冲突及其产生的原因

（一）识别冲突

（二）产生识别冲突的原因

三、解决识别冲突的方法

各国主张不一致，主要有三种观点：

（一）法院地法说------多数国家认可

（二）准据法学说

（三）自主识别说

第二节反致

1982年　法国　福尔果遗产案。

一、反致的概念

（一）一级反致的概念　　　A-----B

（二）二级反致（转致）的概念　　　　A-----B-----C

（三）间接反致的概念　　　A----B-----C-----A

二、反致产生的条件

三、各国对反致问题的不同态度

（一）两种意见

1、主张采用反致

2、反对采用反致

（二）我国对反致的态度

我国司法实践不采用反致制度。

第三节法律规避

1978年　法国　　鲍富莱蒙离婚案

一、法律规避的概念

法律规避是指涉外民事关系当事人通过改变冲突规范连结点的方式，规避其本应适用的某国实体法，而导致对其有利的另一国家实体法的适用。

二、构成要素

（一）主体要素

（二）主观要素

（三）对象要素

（四）行为方式要素

（五）客观结果要素

三、法律规避的效力

（一）各国不同观点

1、规避内国法无效

2、所有规避行为无效

（二）我国的态度

规避我国强行法无效。

第五节外国法内容的查明

一、外国法内容查明的概念

外国法内容的查明是指依本国冲突规范应适用外国法对如何证明该外国的存在及其具体内容。

二、外国法内容查明的方法

（一）当事人举证证明

（二）法官依职权查明

（三）法官依职权查明，当事人协助

（四）我国采取的方式

三、外国法内容无法查明时的解决方法

（一）直接适用内国法------多数国家采用，我国也采用

（二）类推适用内国法

（三）驳回当事人的请求或抗辩

（四）适用相近似的法律

（五）适用一般法理

四、外国法错误适用的救济

（一）错误适用冲突规范

（二）错误适用准据法

第六节公共秩序保留

一、公共秩序保留的概念

公共秩序保留是指一国法院依其冲突规范本应适用外国法时，因其适用会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观念或法律的基本原则相抵触而排除其适用的一种保留制度。

二、公共秩序保留的立法方式

（一）间接限制的立法方式

（二）直接限制的立法方式

（三）合并限制的立法方式

三、我国法律中有关公共秩序保留的条款

1、识别的性质是什么？

有何法律意义？

2、试述反致制度包含的内容？

3、试述你对法规规避效力的看法？

4、你认为应当怎样查明外国法的内容？

5、应当怎样理解公共秩序保留的制度？

第九章民事身份法律冲突法

了解和掌握有关自然人法人的行为能力、权利能力的一般认定规则。

权利能力、行为能力的概念、自然人法律冲突及法律适用、自然人行为的法律冲突及法律适用。

第一节自然人权利能力和行为能力的法律适用

一、自然人的权利能力的法律适用

（一）权利能力的概念

（二）自然人权利能力的法律冲突

1、对“出生”法律规定的冲突

2、对“死亡”法律规定的冲突

（二）法律适用

1、适用当事人的属人法-------多数国家采用

2、适用法院地国法

3、适用有关法律关系准据所属国的法律。

二、自然人行为能力的法律适用

（一）行为能力的概念

（二）行为能力的法律冲突

1、法定成年年龄规定的冲突

2、关于禁治产制度的冲突

（三）法律适用

1、原则上适用属人法，包括住所地法和国籍国法

2、例外：

（1）不动产处理的行为能力

（2）商务活动当事人的行为能力

三、我国有关行为能力的法律规定

第二节法人权利和行为能力的法律适用

一、法人权利能力和行为能力的法律冲突

二、法人权利能力和行为能力的法律适用

1、各国对自然人能力法律规定的冲突表现在哪些方面？

2、我国对外国人行为能力的法律规定有哪些？

第十章物权的法律冲突法

了解涉外物权的概念及物权的基本内容，掌握解决涉外物权法律冲突的基本原则及国有化的有关问题。

1、物之所在地原则的适用范围、例外情形

2、动产物权、不动产物权的法律适用

3、我国对国有化问题的态度

第一节物之所在地法原则

一、物权的概述

（三）分类

（四）涉外物权

二、物之所在地法原则

（一）产生和发展

（二）物之所在地的确定

（三）物之所在地法的适用范围

三、物之所在地法适用的例外

第二节不动产物权

一、不动产物权的概念

二、不动产物权的法律适用

第三节动产物权

一、有体动产物权的法律适用

（一）住所地法

（二）所在地法

二、无体动产物权的法律适用

第四节国有化问题

一、国有化的概念

国有化通常是指主权国家或政府依据本国法律，将某些原属私人所有的财产和权利收归所国有，由国家或它的机构加以控制和使用并予以一定补偿的法律措施。

二、国有化会对本国人在外国财产的效力

三、国有化会对外国人在本国的财产和补偿

（一）效力

（二）补偿

四、我国关于国有化问题的立场和实践

1、试述物之所在地原则的适用范围及例外？

2、阐明我国对国有化问题的立场?

第十一章债权的法律冲突法

掌握不同种类涉外债权法律适用的规则。

1、合同之债准据法确定的最主要原则

2、侵权之债法律适用的规则

3、不当得利、无因管理法律适用的规则

第一节合同之债的法律适用

一、涉外合同概述

二、合同准据法的确定方法

（一）当事人意思自治原则

1、支配当事人选择法律的效力的法律

2、当事人选择法律的时间

3、当事人选择法律的方式

4、当事人选择法律的范围

（二）最密切联系原则

（三）强制规则和公共秩序保留

（四）特殊合同的法律适用

1、雇拥合同

2、消费合同

3、保险合同

4、有关不动产的合同

三、我国关于合同法律适用的理论与实践

第二节侵权之债的法律适用

一、侵权行为概述

二、侵权行为的法律冲突

三、侵权行为的法律适用

（一）一般侵权行为的法律适用

1、适用侵权行为地法

2、选择适用侵权行为地法和当事人共同属人法

3、重叠适用侵权行为地法和法院地法

4、选择适用侵权行为地法、法院地法和当事人共同属人法

（二）特殊侵权行为的法律适用

1、涉外公路交通事故

2、涉外产品责任

3、空中侵权行为

4、国际经济侵权

四、我国关于侵权行为法律适用的实践

第三节不当得利和无因管理的法律适用

一、不当得利的法律适用

二、无因管理的法律适用

1、什么是意思自治原则，该原则主要适用于哪种债权关系？

2、特殊侵权责任有哪些？

如何适用法律？

3、我国对涉外侵权之债的法律适用规则有哪些规定？

第十二章婚姻家庭的法律冲突法

了解涉外婚姻家庭法律关系包括的内容，掌握结婚实质要件和形式要件的法律适用，离婚的法律适用，离婚的法律适用以及了解夫妻关系、收养监护等方面法律适用的内容。

1、结婚实质要件、形式要件的法律适用

2、离婚的法律适用

3、夫妻人身关系、财产关系的法律适用

第一节结婚的法律适用

一、结婚实质要件的法律适用

（一）婚姻举行地法

（二）当事人的属人法

（三）混合制

二、结婚形式要件的法律适用

婚姻举行地法

三、领事婚姻

四、我国关于涉外结婚的法律规定

第二节离婚的法律适用

一、离婚案件的管辖权

（一）以当事人的住所、居所为依据

（二）以当事人的国策为依据

二、离婚的法律适用

（一）法院地法

（二）属人法

（三）属人法和法院地法相结合

三、我国关于涉外离婚的法律规定

（一）离婚的管辖权

（二）离婚的法律适用

第三节夫妻关系的法律适用

一、夫妻人身关系的法律适用

（一）夫妻人身关系的范围

（二）法律适用规则

1、当事人的属人法

2、法院地法和行为地法

二、夫妻关系财产权的法律适用

（一）意思自治原则

（二）属人法原则

第四节收养和监护的法律适用

一、收养的法律适用

（一）收养案件的管辖权

一般以住所或国籍为依据

（二）收养的法律适用

1、适用法院地法

2、适用收养人属人法

3、适用收养人和被收养人各自属人法

4、适用被收养人的属人法

（三）我国有关涉外收养法律适用的规定

重叠适用我国收养法和收养人经常居住地国的法律

二、监护的法律适用

（一）监护案件的管辖权

（二）监护的法律适用

1、被监护人的属人法

2、适用法院地法

（三）我国对涉外监护法律适用的规定

以被监护人本国法为一般原则，在特殊情况下，适用被监护人住所地法

1、国际私法中对结婚的实质要件和形式要件的准据法如何确定？

我国对涉外结婚的什么？

2、各国在涉外离婚法律适用上有哪些不同规定？

3、我国的如何处理涉外夫妻关系和涉外收养、监护的法律适用问题？

第十三章继承的法律冲突法

掌握涉外继承的概念、掌握法定继承、遗嘱继承、无人继承等问题的法律适用、区别动产继承和不动产继承的不同法律适用规则。

法定继承、遗嘱继承、无人继承的法律适用问题，动产、不动产继承的不同法律适用。

第一节法定继承的法律适用

一、法定继承的法律适用

（一）两种制度

1、区别制

2、同一制

（二）两种制度的利弊

二、我国关于继承准据法的规定

三、继承准所法的适用范围

（一）继承的开始

（二）继承人

（三）继承的财产

（四）继承的份额、待留分

（五）继承的承认与放弃

（六）遗产管理

（七）遗嘱的执行

第二节遗嘱的法律适用

一、立遗嘱能力的法律适用

二、遗嘱方式的法律适用

三、遗嘱解释的法律适用

第三节无人继承财产的处理

一、无人继承财产概述

二、无人继承财产归属问题的法律适用

（一）适用规则

1、被继承人的属法

2、财产所在地法

三、我国对无人继承财产的处理

1、试述确定涉外法定继承准据法的原则。

2、试述我国关于涉外法定继承法律适用的原则。

3、各国对无人继承财产处理的原则是什么？