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在其他地方,新的法律制度类型出现,法的传统与现代的冲突也更加激烈
(法律移植问题的讨论、本土资源和外来文化的冲突和融合问题、中体西用的提法问题、承继和改革、创新的问题)
4、本课程内容的教学安排的简单说明
主要参考书目的提示
(二)第一章楔形文字法(2课时)
教学重点
《汉穆拉比法典》
教学内容
1、楔形文字法
①楔形文字法的概念:
楔形文字的解释——与两河流域法的辩异
②楔形文字法的发展:
初期:
形成——《乌尔纳姆法典》
鼎盛时期:
衰落时期:
《中亚述法典》、《赫梯法典》——消失
2、《汉穆拉比法典》
①巴比伦王国统一两河流域和汉穆拉比国王——法典的发现经过:
石柱法
②法典的制定原因:
统一法制;
适应社会经济发展;
缓和社会矛盾
③法典的结构:
序言、本文、结语,本文分282条
④法典的主要内容:
a、维护君主专制制度的内容
b、适应私有经济发展的内容
c、表现原始社会习俗的内容
⑤法典的性质:
早期奴隶制法(原始习俗的表现)
⑥法典的影响:
楔形文字法的代表和最高成就
对以后的楔形文字法和希伯来法和埃及法、古希腊法的影响
(三)第二章古印度法(2课时)
《摩奴法典》、古印度法的宗教色彩
1、古印度法的概念:
6世纪之前——辩异:
10世纪之前和沦为英国殖民地之前
2、古印度法的发展:
吠陀——婆罗门教法——佛教法——印度教法
3、古印度法的渊源:
吠陀、法经、法典、佛教经典、国王诏令
4、古印度法的特征:
宗教法、种姓法、道德法
5、古印度法的影响:
印度法系
6、《摩奴法典》
①概念:
a、婆罗门教的法典,但也是佛教和印度教的法典
b、时间,有不同的讲法
②基本内容:
a、种姓制:
即社会等级制;
四种姓:
婆罗门、刹帝利、吠舍、首陀罗(四大瓦尔那,以后是“阇提”)
种姓制在法律上的表现
b、土地国有制:
实际上的国王所有制和公社所有制(与两河流域的不同)
③历史地位:
对印度社会长期的影响;
印度法系的基础
(四)第三章古希腊法(2课时)
雅典法的发展历程
1、古希腊法的概念和特征
2、雅典法的发展
①德拉古法:
成文法的起源,以严厉为特色,对司法专横的制约
②梭伦立法:
a、原因:
城市的和乡村的社会矛盾
b、主要内容:
有关政治制度、有关经济制度、有关法律制度
c、影响:
奠定了雅典法的基础和政治制度的基础
③克里斯提尼立法:
雅典法确立的标志
④伯里克利宪法:
推行“民主政治”
3、雅典民主制
①表现;
②原因;
③分析:
本质、意义
4、斯巴达法(略)
(五)第四章罗马法(4课时)
罗马法的基础、罗马法的发展特征、罗马法的体系
1、罗马法的概念:
时间的界限问题,内容问题
2、罗马法的阶段:
①依政制划分:
王政时期、共和国时期(前期、后期)、帝国时期(前期、后期)
②依法的形态划分:
习惯法、市民法、万民法、统一法
3、罗马法发展中的特征:
①法学家的作用:
解答、办案、编纂、著述
②裁判官的作用:
告示、创设诉权
③法典的编纂:
《国法大全》
4、罗马法的体系:
①私法和公法
②市民法、万民法和自然法
③市民法和长官法
④私法体系:
人法——主体和婚姻家庭;
物法——物权法、债权法和继承法
诉讼——原则和形式
5、罗马法的历史地位
①罗马法的特征
②罗马法对后世的影响:
a、中世纪:
11世纪前的“并存”,11世纪后的复兴(过程、原因、后果)
b、近代:
对大陆法系:
法国民法典和德国民法典;
对英美法:
衡平法和商法
c、影响的一般归纳:
制度层面:
术语、概念——原则、制度——体系
思想层面:
法律思想和法学
③罗马法影响的原因:
a、对简单商品社会关系的准确反映和规范;
(这是最重要的)
b、内容详尽和立法技术的高超;
c、理性主义的鲜明反映;
d、武力征服的历史影响
(六)第五章日耳曼法(2课时)
日耳曼法的特征及其原因
1、日耳曼法的概念:
时间的界定:
区分日耳曼法与“封建法”,地区差异:
英国和北欧
2、日耳曼法的发展:
建国——“蛮族法典”——王室法,与罗马法的并存
3、日耳曼法的特征:
团体主义、属人主义、形式主义、不抽象
4、日耳曼法的主要内容:
不动产法:
马尔克制度——自由农民土地——委身制
“大地产”(来源于国王对有功人员的无条件封偿)——委身制(兼并)——采邑制(改革,8世纪中期)——封建领地制(特恩权)
司法制度:
“民众大会式”法院组织:
控诉式诉讼、誓证制度、“宣法者”
王室法院:
纠问式诉讼——巡回审判
5、日耳曼法的影响:
对英国和法、德的两种表现——两大法系的根源之一;
在内容上,不动产法、控辩式诉讼、婚姻家庭法等影响较大
(七)第六章教会法(2课时)
教会法的渊源、影响
教学内容>
1、教会法的概念:
广义的:
是基督教的法律;
狭义的:
是中世纪天主教的法律
2、教会法的发展:
基督教的起源:
从受压迫到罗马国教;
正式的教会法规的出现:
325年的尼西亚会议;
鼎盛和衰落:
争夺司法管辖权和宗教改革;
教会法的影响和教会的权力大小成正比
3、教会法的渊源:
①圣经:
旧约是犹太教的经典;
新约是自编的
核心是“摩西十戒”
圣经的法律影响和文化影响
②教皇教令:
第一部教令集:
12世纪中期的《格拉蒂安教令集》:
体系、内容
官方的教令集——《教会法大全》
《天主教会法典》、《法书大全》
③宗教会议决议:
公会议和地区性会议
4、教会法的主要内容和特征:
a、契约法:
协议必须遵守、禁止高利贷
b、婚姻家庭:
婚姻要件、婚姻障碍;
c、刑事法:
:
“罪孽”
d、诉讼制度:
纠问式和书面要求、宗教裁判所
e、特征:
神权法、封建法系统性
5、教会法的影响:
a、历史地位:
承上启下的桥梁、中世纪西欧三大法律支柱之一;
b、影响:
A、观念层面
B、制度层面:
宪政领域:
法律至上,国王应受法律的约束,合法权力;
国际法:
和平相处,战争性质、人道化;
民法:
财产的善意占有、妇女儿童的利益保护、
刑法:
犯罪的主观方面、刑罚的改造教育作用
诉讼:
良心原则、诉讼程序和方式
(八)第七章伊斯兰法(2课时)
伊斯兰法的渊源、伊斯兰法的影响
1、伊斯兰法的概念:
教法(沙里阿)
与“阿拉伯帝国法”的辩异,世俗法与教法的相互关系
伊斯兰法的简要历史
2、伊斯兰法的渊源:
A、《古兰经》:
创教人穆罕默德以真主名义所讲的话;
“天启法”
结构和内容
B、圣训:
穆罕默德的言论、行为和默许的行为,(平常的言行)
起因、编纂、性质、作用、地位
C、教法学:
研究圣法的学科,主要:
公议:
舆论的一致同意
类比:
比照最相类似的规定处理
D、其他渊源:
a、国王命令;
b、习惯法;
c、外来法
3、伊斯兰法的主要内容:
A、“五功”;
B、婚姻法:
多妻制;
C、继承法:
比例制;
D、刑法:
两类犯罪;
4、伊斯兰法的特征和影响:
A、特征:
a、与伊斯兰教的密切联系
b、在发展中法学家的突出作用
c、外来法的严重影响
d、分散性和多样性
B、影响:
a、伊斯兰法系
b、现代的改革:
与西方法的冲突
奥斯曼帝国的改革
二战后的改革
(九)第八章中世纪的城市法和商法、海商法(2课时)
城市法的概念、商法的影响
1、城市法:
A、概念:
中世纪西欧“自治城市”适用的法律
“自治城市”的概念、形成的原因和方式
B、城市法的渊源:
①特许状:
封建权利的转让证书‘具有“宪法性”
②城市立法:
城市法的主体部分;
立法机构:
市议会
③行会章程:
中世纪行会的性质和作用
④城市习惯法:
主要指有关商品交易方面的习惯(这部分与商法有很大的重叠)
C、城市法的特征:
①虽是封建法,但包含反封建的法的原则
②虽是封建法,但包含反封建的法律意识和精神
③从发展的角度看,是一种特殊的法律,具有不完整性
2、商法和海商法
商人之间适用的习惯和规则(所以商法之称来自于商人法)
商人阶层在中世纪社会的特殊性
与早期有关商业的法律的含义的区别,这里是作为一个部门法来讲的
B、发展:
10世纪时的起源、共同商法、国家商法、近现代商法
海商法的起源:
海商法的特殊性,来自于海上贸易的特殊风险—-古希腊
海商法法典:
巴塞罗纳法典、奥列隆法典、维斯比法典
C、影响:
①特殊法的性质,产生了民商分立;
②基本原则成为近现代法的基本原则,不仅是商法,还扩展到民法;
③其法律精神是近现代法的精神的重要渊源之一
④其司法制度对近现代的仲裁制度产生影响
(十)第九章英国法(6课时)
普通法、衡平法的概念和特征、英国宪法的基本原则、诉讼法的特殊性、英国法的特征
1、诺曼征服前英国法的概况
罗马人的统治和罗马法
日耳曼人的统治和日耳曼法
2、普通法
中央王室法院(后来是普通法院)的判决
②形成过程:
亨利二世司法改革、巡回审判制度
③基础:
日耳曼法、中央司法权
④特征:
A、判例法——遵循先例原则(确立和含义)
B、程序先于权利——中央司法权的性质、令状制度
⑤近代的整理和改革:
A、英国革命后的改良
B、工业革命后的改革
C、19世纪70年代的司法改革(最高法院法)
3、衡平法
大法官法院的判决
②形成原因:
社会的发展、普通法的僵化和不公正
国王的最高司法权、公正理念的至高无上地位(法律为之服务)
A、判例法
B、重实体,轻程序(以衡平法原则为例)
⑤英国法与罗马法的关系
A、罗马法影响英国法的集中表现在衡平法
B、其原因:
三方面理解:
大法官的人选、大部分所处理案件的性质、罗马法的特征
C、罗马法影响的历史观察:
a、衡平法是第一次集中的影响
b、近代引进大陆的商法是第二次集中的影响
c、加入欧共体后是第三次(罗马法的传统)
d、总体特征是:
精神的、零星的、原则的、时断时续的
⑥与普通法的关系:
A、在内容上是补充性的、次要的
B、在形式上是独立的、平行的
C、1616年确立的衡平法优先原则
4、制定法
立法机关通过法定程序制定的法律,现代种类两种
②与判例法的关系:
a、人为创制的,不是“发现”的
b、在中世纪判例法占主导地位
c、在近代以来,数量日多、系统化,但仍不占主导地位
d、效力高于判例法,但实际在适用中依赖判例法
③中世纪最主要的制定法:
a、《自由大宪章》:
时间、原因、核心内容、意义
c、b第1、2、3次威斯敏斯条例
d、c、《牛津条例》
5、宪政制度
①英国宪政制度的意义和特征
A、意义:
近代宪法之母
B、特征:
不成文;
分散性和多样性;
不具有最高法律效力;
不需特别的制定、修改和废除程序
C、主要的宪法性文件:
a.1679年《人身保护法》
b.1689年《权利法案》
c.1701年〈王位继承法〉
d.1911年〈议会法〉
D、宪法的基本原则
a.议会主权原则
b.分权原则
c.责任内阁制
d.法治原则
6、私法制度
①财产法:
A、地产权概念和种类(早期的财产分类)
B、1925年的财产法规
a.接受罗马法的财产分类方式
b.在法律上正式确认土地私有权
c.统一财产的继承转让方式
C、信托制
a.起源
b.与受益制的区别
c.意义
②契约法
A、起源和发展
B、约因:
概念和原则
C、契约条款:
分类的变化发展;
默示条款的发展(种类)
D、基本原则及其在现代的变化
③侵权法
B、侵权分类
C、侵权行为的归责原则及其发展
7、刑法
①刑法的发展
②犯罪的分类
③刑罚的特征及其改革
8、司法制度
①法院组织:
A、1875年之前的:
普通法院、衡平法院、专门法院
B、1875年之后的:
上议院、最高法院、基层法院
②诉讼制度
A、抗辩式庭审模式
B、陪审制度
a.陪审制的意义理解
b.陪审团的起源和发展
c.陪审团的规则
C、律师制度
a.律师的起源(与普通法的联系)
b.律师资格和种类
9、英国法的历史地位
①英国法的影响
②普通法系
A、概念
B、发展(主要成员及其特征)
C、基本特征
a.以判例法为主要法律渊源
b.以日耳曼法为历史渊源
c.法官对法的发展举足轻重
d.以归纳法为法律推理方法
e.法律体系中不严格划分私法和公法
(十一)第十章美国法(5课时)
美国宪法、美国最高法院的司法审查权、美国法的特点
1、美国法的形成和发展
①殖民地时期:
18世纪,普通法在北美殖民地统治地位的确立
②美国法的形成:
A、独立化倾向:
《美国宪法》的制定
B、普通法的接受:
法学著作的涌现
C、法律模式的犹疑:
法典化的努力及其失败——“菲尔德法典”
③美国法的发展
A、废奴宪法修正案的制定
B、实用主义和自由主义的法学理论
C、新的法律领域和法律概念的提出:
反托拉斯法、隐私权等
D、行政法规的大量涌现:
罗斯福新政
E、法律一体化的努力:
a.法律汇编和判例集
b.统一各州法律委员会
c.律师协会和法学会:
法律重述
d.联邦最高法院的司法审查权
④美国法的结构
A、联邦法和州法
B、普通法、衡平法和制定法
C、其它法律资源
2、宪法
①宪法的历史渊源
A、《五月花号公约》
B、《独立宣言》
a.制定;
b.思想渊源;
c.主要内容;
d.历史意义
②宪法的制定
③宪法的结构:
本文、修正案、判例、惯例
④宪法的主要内容
A、分权:
三权分立、联邦与州的分权
B、制衡:
弹劾、总统的立法批准权、高级官员和法官的任命和批准、缔约的批准
C、限权政府:
权力分立、司法审查
D、修正案的补充:
《人权法案》、废除奴隶制、正当程序条款、权利平等、选举制度
⑤宪法的修订程序:
宪法第五条
⑥宪法的意义
A、宪法成文化
B、刚性宪法
C、宪法的权威性(最高法)
D、政治制度的模式(分权和法治)
E、对欧洲革命的推动
2、行政法
①行政法的形成和发展
A、英美法的行政法观念
B、行政法的发展:
罗斯福新政、从实体法到程序法、从限权到提供福利到行政公开
②行政法的特点:
a.行政法的双重体系
b.行政司法机构的独立性
c.行政程序法中心地位
3、司法制度
A、双轨制;
B、审级;
C、法官的任命
②司法审查权:
(一般只讲联邦最高法院的审查权——遵循先例的原因)
B、起源:
马伯里诉麦迪逊案
C、司法审查权的基础:
a、宪法具有最高地位;
b、法院有法律解释权
D、特点:
事后审查、个案审查
E、意义:
a.制度结构上的意义;
b.法治理论上的意义;
c.政治上的意义
③诉讼
A、证据原则:
“毫无合理怀疑”和“占有优势证据”原则
B、证据开示制度
C、辩诉交易制度
D、陪审制度——普通法上的宪法保证
4、私法领域
①反托拉斯法:
A、起源和属性;
B、主要法规
②《统一商法典》:
A、制定的背景
B、结构体系
C、特点:
实用性、内容范围的缩小、适用范围的扩大
D、影响
5、美国法的历史地位
①历史地位:
A、法律继承和创新
B、法律的稳定和灵活
C、法律的统一适用和各别适用
D、法律的先进和落后
②美国法的特点
A、与大陆法系的比较(参见英国法)
B、与英国法的比较
a.共同性(继承了英国法)
b.特殊性:
c.产生不同的原因
⑴历史传统的不同
⑵政治体制的不同
⑶国家结构的不同
⑷社会结构的不同(民族构成)
⑸自然条件的不同
(十二)法国法(5课时)
法国民法典、法国行政法
1、封建法国法概述
①日耳曼法的基础
②发展的三阶段(法律渊源的变化)
A、割据时期的罗马法和习惯法
B、罗马法复兴和影响的扩大
C、罗马法的接受和国王立法
③法院
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