中法网案例班秦强行政法讲义Word文档格式.docx
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2009年卷四第六题(本题20分)
5.
(1)法院审理本案时应如何适用法律、法规?
理由是什么?
(2)依《行政处罚法》,法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定,地方性法规需要作出具体规定的,应当符合什么要求?
本案《林业行政处罚条例》关于没收的规定是否符合该要求?
这些高分值的题目实际上明确无误的向我们传达了这样一个信息:
在司法考试中,对行政法基本理论的考查力度还会加大,因而考生在复习的时候,必须有意识的提高自己的理论水平。
2、在考查内容上,传统的考试重点仍然是考查重点。
“重者恒重,轻者恒轻”。
从整体来看,行政诉讼是行政法复习的重点内容。
2008年中行政诉讼部分分值达32分,2009年中行政诉讼部分分值达28分,2010年17分左右。
行政诉讼考点中的重点是非常明确的,像行政诉讼的受案范围、当事人、管辖(、行政复议与行政诉讼的衔接关系、证据规则、裁判类型、执行等知识点,几乎是每年都要考查的,需要我们熟练予以掌握。
3、考查方式上,试题的现实化、综合化趋势突出
司法考试大部分案例试题具有现实化、综合化、复合化的趋势,通过对现实案例的抽象,在一道题目上考查多个知识点、多个法条。
这类题目代表了以后命题的趋势,而且难度会越来越大,知识点和法条的复合化程度也会越来越高,不单纯是知识点的综合,还会是法条的综合,甚至是部门法之间的综合。
这就对我们的复习提出了更高的要求。
三、备考策略
在司法考试的行政法复习中,我们应当坚持“三点一线”原则,全面的予以复习。
所谓三点是指行政法的理论、法条、真题;
所谓一线是指答题技巧。
在四者的相互关系上,法条是我们复习的中心,理论是法条的基础,试题是法条的具体表现形式,而答题技巧则贯穿于理论、法条和真题的学习始终。
1、理论:
理论主要是指行政法基本原则以及各种具体行政行为单行立法的立法目的。
之所以要掌握理论,是因为行政法论述的答题依据就是行政法的基本原则,因而这就要求我们必须对行政法的基本原则予以熟练掌握。
注意将理论与实践相结合,关注社会上的热点问题。
司法考试论述题主要考查发现问题、分析问题、解决问题的能力。
2、法条:
法条主要是指各种单行的行政立法以及司法解释。
在行政法条的复习中,对司法解释的重要性要给予足够的重视,
除了传统的行政法条以外,对司考大纲新增加的法条和热点问题要格外的注意,因为对新增加和热点法条的考查成为司法考试的一个基本趋势。
3、真题:
主要是指历年司法考试行政法真题。
考生一般应对最近五年,至少最近三年的考试真题有过认真的分析。
所以强调真题的作用主要有以下几个:
第一,考生通过真题可以最直观的感受司考试题的难度,从而可以有意识的进行复习。
第二,通过司法考试真题的复习导向作用,可以使得考生明确司法考试复习重点,从而进行有针对性的进行复习。
第三,考生可以通过做真题来检验自己的知识结构完善程度,从而可以有目的的进行查缺补漏。
4、答题技巧。
在司法考试中,在掌握基本知识的基础上,掌握一定的答题技巧非常重要。
尤其是是在论述题的回答上,掌握一定的答题技巧会起到锦上添花、事半功倍的奇效。
因此,考生在复习的过程中,必须要有意识的养成正确的解题思路,掌握一定的答题技巧。
1、案例题最好先看问题
2、学会从材料中寻找有效信息,把握关键词。
第二部分、行政法案例历年真题精讲
第一、案例选择题
一、行政主体
1、2008年多选84.为严格本地生猪屠宰市场管理,某县政府以文件形式规定,凡本县所有猪类屠宰单位和个人,须在规定期限内到生猪管理办公室申请办理生猪屠宰证,违者予以警告或罚款。
个体户张某未按文件规定申请办理生猪屠宰证,生猪管理办公室予以罚款200元。
下列哪些说法是错误的?
A.若张某在对罚款不服申请复议时一并对县政府文件提出审查申请,复议机关应当转送有权机关依法处理
B.某县政府的文件属违法设定许可和处罚,有权机关应依据《行政处罚法》和《行政许可法》对相关责任人给予行政处分
C.生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定,张某申请复议应以其为被申请人
D.若张某直接向法院起诉,应以某县政府为被
二、公务员
1、
2006年卷二单选第49题下列哪种做法符合《公务员法》的规定?
()
A.某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为基本称职,被降低一个职务层次任职
B.某市税务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年
C.某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同,应当报该市组织部门批准
D.某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服,向有关部门提出申诉
2、2006年第93题:
93.王某为某县劳动与社会保障局的一名科长,因违纪受到降级处分。
下列何种说法不符合《公务员法》的规定?
A.王某对处分不服,可自接到处分决定之日起30日内向某县人事局提出申诉
B.王某对处分不服申请复核时,复核期间应暂停对王某的处分
C.王某受处分期间,不得晋升级别和享受年终奖金
D.处分解除后,王某的原级别即自行恢复
三、行政立法
2003年多选第70题:
我国《种子法》规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可处以1万元以上5万元以下罚款。
某省人民政府在其制定的《某省种子法实施办法》中规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可处以3万元以上5万元以下罚款。
下列说法哪些是正确的?
A.《实施办法》超越了《种子法》的规定,无效
B.《实施办法》没有超越《种子法》的规定,有效
C.国务院若认为《实施办法》超越了《种子法》的规定,有权予以撤销
D.受处罚人不服处罚申请行政复议的同时,可以对《实施办法》一并请求审查
四、具体行政行为(受案范围)
1、2004年卷二单选第49题
刘某与高达公司签订内销商品房预售契约,后某区房地产管理局对该预售契约作出预售预购备案登记。
后刘某了解到高达公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积的超层部分,刘某遂以区房地产管理局违法办理备案登记,造成自己购买的房屋为违法建筑为由提起行政诉讼。
下列哪一说法不正确?
()
A.区房地产管理局的备案登记行为不是对预售合同效力的确认行为
B.备案登记行为没有对刘某的权利义务产生实际影响,不属于人民法院行政诉讼的受案范围
C.高达公司与本案的审理结果有利害关系,可以作为第三人参加诉讼
D.区房地产管理局在备案登记时没有尽到审查职责,应当对刘某的损失承担部分赔偿责任
2、
(2005年卷二不定项选第98题)下列案件属于行政诉讼受案范围的有:
A.某区房屋租赁管理办公室向甲公司颁发了房屋租赁许可证,乙公司以此证办理程序不合法为由要求该办公室撤销许可证被拒绝。
后乙公司又致函该办公室要求撤销许可证,办公室作出“许可证有效,不予撤销”的书面答复。
乙公司向法院起诉要求撤销书面答复
B.某区审计局对丙公司的法定代表人进行离任审计过程中,对丙、丁公司协议合作开发的某花园工程的财务收支情况进行了审计,后向丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。
丁公司对通知不服向法院提起诉讼
C.某市经济发展局根据A公司的申请,作出鉴于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权,退出合营公司,恢复A公司在合营公司的股东地位的批复。
B公司不服向法院提起诉讼
D.某菜市场为挂靠某行政机关的临时市场,没有产权证。
某市某区工商局向在该市场内经营的50户工商户发出通知,称自通知之日起某菜市场由C公司经营,各工商户凭与该公司签订的租赁合同及个人资料申办经营许可证。
50户工商户对通知不服向法院提起诉讼
3、2008年卷二单选第44题
下列哪一选项不属于行政诉讼的受案范围?
A.因某企业排污影响李某的鱼塘,李某要求某环保局履行监督职责,遭拒绝后向法院起诉
B.某市政府发出通知,要求非本地生产乳制品须经本市技术监督部门检验合格方可在本地销售,违者予以处罚。
某外地乳制品企业对通知提起诉讼
C.刘某与某公司签订房屋预售合同,某区房管局对此进行预售预购登记。
后刘某了解到某公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积房屋,遂以某区房管局违法办理登记为由提起诉讼
D.《公司登记管理条例》规定,设立公司应当先向工商登记管理机关申请名称预先核准。
张某对名称预先核准决定不服提起诉讼
五、行政处罚
1、2002年卷二多选第75题
刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截,李某口头作出罚款200元的处罚决定,并要求当场缴纳。
刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据.李某认为其要求属于强词夺理,拒绝听取其申辩。
关于该处罚决定,下列哪些说法是错误的?
A.该处罚决定不成立,刘某可以拒绝
B.该处罚决定违法,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉论
C.该处罚决定不成立,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼
D.该处罚决定无效,刘某可以拒绝
2、2006年卷二单选第45题。
法院在审理某药品行政处罚案时查明,药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。
下列关于法院判决的哪种说法是正确的?
A.拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决撤销行政处罚决定,并判令被告重新作出具体行政行为
B.拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵,应判决驳回原告的诉讼请求
C.拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定无效
D.拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定不能成立
六、治安管理处罚法
1、2007年第91题91.安某放的羊吃了朱某家的玉米秸,二人争执。
安某殴打朱某,致其左眼部青紫、鼻骨骨折,朱某
被鉴定为轻微伤。
在公安分局的主持下,安某与朱某达成协议,由安某向朱某赔偿
500
元。
下列说法正确
的是:
A.安某与朱某达成协议后,仍可以对安某进行治安处罚
B.如果安某拒不履行协议,朱某可以直接向法院提起行政诉讼
C.如果安某拒不履行协议,朱某应当先向区公安分局的上一级机关申请行政复议,对复议决定不服再提起行政诉讼
D.如果安某拒不履行协议,朱某可以向法院提起民事诉讼
2、2007年卷二单选第47题。
张某因打伤李某被公安局处以行政拘留
15
天的处罚,张某不服,申请行政复议。
不久,受害人李某向法院提起刑事自诉,法院经审理认为张某的行为已经构成犯罪,判决拘役
2
个月。
下列哪一选项是正确的?
A.本案调查中,警察经出示工作证件,可以检查张某的住所
B.如果在法院判决时张某的行政拘留已经执行完毕,则对其拘役的期限为一个半月
C.如果张某之父为其提供担保,则公安机关可暂缓执行行政拘留
D.由公安局将张某送到看守所执行行政拘留
3、2008年卷二单选49.某区公安局派出所突击检查孔某经营的娱乐城,孔某向正在赌博的人员通风报信,派出所突击检查一无所获。
派出所工作人员将孔某带回调查,孔某因受到逼供而说出实情。
派出所据此决定对孔某拘留10日,孔某不服提起诉讼。
A.在作出拘留决定前,孔某有权要求举行听证
B.对孔某的拘留决定违法
C.某区公安分局派出所是本案被告
D.因孔某起诉,公安机关应暂缓执行拘留决定
七、行政许可
1、2005年卷二多选第88题88.某公司准备在某市郊区建一座化工厂,向某市规划局、土地管理局、环境保护局和建设局等职能部门申请有关证照。
下列哪些说法是正确的?
A.某公司应当对其申请材料实质内容的真实性负责
B.某市人民政府应当组织上述四个职能部门联合为某公司办理手续
C.拟建化工厂附近居民对核发该项目许可证照享有听证权利
D.如果某公司的申请符合条件,某市人民政府相关职能部门应在45个工作日内为其办结全部证照
2、行政许可的效力变化
2004年卷二任选96题96.甲厂经某市采砂许可证的法定发放机关地质矿产局批准取得了为期5年的采砂许可证,并经某区水电局等部门批准,在区江河管理站划定的区域内采砂。
后因缴纳管理费问题与水电局发生纠纷。
随后,该水电局越权向乙厂颁发了采砂许可证,准予乙厂在甲厂已被划定的区域内采砂。
下列说法正确的是()
A.根据甲厂的申请,某市地质矿产局可以撤销水电局发给乙厂的采砂许可证
B.水电局应当撤销给乙厂发放的采砂许可证
C.若乙厂的采砂许可证被撤销,发放许可证的水电局应承担乙厂相应的经济损失
D.甲厂可以要求水电局赔偿因向乙厂颁发许可证给自己造成的经济损失
2006年多选第88题88.经张某申请并缴纳了相应费用后,某县土地局和某乡政府将一土地(实为已被征用的土地)批准同意由张某建房。
某县土地局和某乡政府还向张某发放了建设用地规划许可证和建设工程许可证。
后市规划局认定张某建房违法,责令立即停工。
张某不听,继续施工。
市规划局申请法院将张某所建房屋拆除,张某要求赔偿。
A.某县土地局、某乡政府和市规划局为共同赔偿义务机关
B.某县土地局和某乡政府向张某发放规划许可证和建设工程许可证的行为系超越职权的行为
C.市规划局有权撤销张某的规划许可证
D.对张某继续施工造成的损失,国家不承担赔偿责任
2007年第81题81.刘某参加考试并取得《医师资格证书》。
后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料,于是
向刘某送达《行政许可证件撤销告知书》。
刘某提出听证申请,被拒绝。
市卫生局随后撤销了刘某的《医师资格证书》。
下列哪些选项是正确的?
A.市卫生局有权撤销《医师资格证书》
B.撤销《医师资格证书》的行为应当履行听证程序
C.市政府有权撤销《医师资格证书》
D.市卫生局撤销《医师资格证书》后,应依照法定程序将其注销
八、行政复议
1、2007年卷二单选第48题
齐某不服市政府对其作出的决定,向省政府申请行政复议,市政府在法定期限内提交了答辩,但没有提交有关证据、依据。
开庭时市政府提交了作出行政行为的法律和事实依据,并说明由于市政府办公场所调整,所以延迟提交证据。
A.省政府应接受市政府延期提交的证据材料
B.省政府应中止案件的审理
C.省政府应撤销市政府的具体行政行为
D.省政府应维持市政府的具体行政行为
九、行政诉讼
(一)行政诉讼与民事诉讼、刑事诉讼、违纪行为处理的关系
2006年卷二单选第43题43.区工商局以涉嫌虚假宣传为由扣押了王某财产,王某不服诉至法院。
在此案的审理过程中,法院发现王某涉嫌受贿犯罪需追究刑事责任。
法院的下列哪种做法是正确的?
A.终止案件审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理
B.继续审理,待案件审理终结后,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理
C.中止案件审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理,待刑事诉讼程序终结后,恢复案件审理
D.继续审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理
(二)起诉时效
1、(2005年卷二单选第48题)1995年田某向原国家专利局申请A发明专利,次年4月与胡某签订“关于创办B厂协议书”。
在田某不知情的情况下,1998年4月20日某区工商局根据胡某的申请向胡某颁发了B厂企业法人营业执照,胡某为法定代表人。
1999年5月11日,某区工商局根据B厂的申请注销了该厂的登记。
2000年10月20日田某向某区工商局了解B厂情况,同年11月2日该局告知该厂登记、注销情况。
2003年7月31日国家专利行政部门授予田某A专利权并予以公告。
2004年8月10日,田某以某区工商局向胡某颁发企业法人营业执照行为侵犯其专利权为由向法院提起诉讼。
下列哪一种说法是正确的?
A.田某的专利权保护期自2004年7月31日开始起算
B.田某起诉期限自2000年10月20日开始起算
C.如果《专利法》对起诉期限有特别规定时,田某提起诉讼的起诉期限应从其规定
D.对田某的起诉,法院不予受理
2、(2006年卷二单选第47题)因甲公司不能偿还到期债务,贷款银行向法院提起民事诉讼。
2004年6月7日,银行在诉讼中得知市发展和改革委员会已于2004年4月6日根据申请,将某小区住宅项目的建设业主由甲公司变更为乙公司。
后银行认为行政机关的变更行为侵犯了其合法债权,于2006年1月9日向法院提起行政诉讼,请求确认市发展和改革委员会的变更行为违法。
下列关于起诉期限的哪种说法符合法律规定?
A.原告应当在知道具体行政行为内容之日起5年内提起行政诉讼
B.原告应当在知道具体行政行为内容之日起20年内提起行政诉讼
C.原告应当在知道具体行政行为内容之日起2年内提起行政诉讼
D.原告应当在知道具体行政行为内容之日起3个月内提起行政诉讼
3、2010年卷二单选48.《环境保护法》规定,当事人对行政处罚决定不服,可以在接到处罚通知之日起十五日内申请复议,也可以在接到处罚通知之日起十五日内直接向法院起诉。
某县环保局依据《环境保护法》对违法排污企业作出罚款处罚决定,该企业不服。
对此,下列哪一说法是正确的?
A.如该企业申请复议,申请复议的期限应为六十日
B.如该企业直接起诉,提起诉讼的期限应为三个月
C.如该企业逾期不缴纳罚款,县环保局可从该企业的银行账户中划拨相应款项
D.如该企业逾期不缴纳罚款,县环保局可扣押该企业的财产并予以拍卖
时效类题目小结:
♥
使用条件:
即在何种情况下适用此时效规定
起算点:
即从何时开始计算时效
时间范围:
即时间有多长
(三)批准行为
1、2007年第40题40.市政府批复同意本市乙区政府征用乙区某村丙小组非耕地
63
亩,并将其中
48
亩使用权出让给某
公司用于建设商城。
该村丙小组袁某等村民认为,征地中有袁某等
32
户村民的责任田
亩,区政府虽以
耕地标准进行补偿但以非耕地报批的做法违法,遂向法院提起行政诉讼。
A.袁某等
户村民可以以某村丙小组的名义起诉
B.袁某等
户村民可以以自己名义起诉
C.应当以乙区人民政府为被告
D.法院经审理如果发现征地批复违法,应当判决撤销
2、2005
年试卷二单选44
题
甲省乙市人民政府决定征用乙市某村全部土地用于建设,甲省人民政府作出了批准乙市在该村征用土地的批复。
其后,乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证,决定拆除该村一组住户的房屋。
一组住户不服,欲请求救济。
下列哪一种说法不正确?
A.住户对甲省人民政府征用土地的批复不服,应当先申请复议再提起诉讼
B.住户可以对乙市人民政府征用补偿决定提起诉讼
C.住户可以对乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证的行为提起诉讼
D.住户可以请求甲省人民政府撤销乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证的行为
(四)行政复议与诉讼的关系
1、(2007年卷二单选第49题)下列哪些情形下当事人必须先申请复议,对复议决定不服的才能提起行政诉讼?
A.县政府为汪某颁发集体土地使用证,杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权
B.高某因为偷税被某税务机关处罚,高某不服
C.派出所因顾某打架对其作了处罚,顾某认为处罚太重
D.对县国土资源局作出的处罚不服
2、2008年卷二多选82.肖某提出农村宅基地用地申请,乡政府审核后报县政府审批。
肖某收到批件后,不满批件所核定的面积。
A.肖某须先申请复议,方能提起行政诉讼
B.肖某申请行政复议,复议机关为县政府的上一级政府
C.肖某申请行政复议,应当自签收批件之起60日内提出复议申请
D.肖某提起行政诉讼,县政府是被告,乡政府为第三人
3、(2004年卷二多选第72题)位于大王乡的多金属硫铁矿区是国家出资勘察形成的大型硫铁矿基地。
2003年5月,百乐公司向法定发证机关省国土资源厅申请办理该矿区采矿许可证。
2003年11月1日,某市国土资源局以解决遗留问题为由向另一家企业强力公司颁发了该矿区的采矿许可证。
2004年1月,省国土资源厅答复百乐公司,该矿区已设置矿权,不受理你公司的申请。
关于百乐公司的救济徐径,下列哪些说法是正确的?
A.就省国土资源厅的拒绝发证行为应当先申请行政复议才能提起诉讼
B.就省国土资源厅的拒绝发证行为可以直接向人民法院提起诉讼
C.就市国土资源局向强力公司的发证行为应当先申请行政复议才能提起诉讼
D.就市国土资源局向强力公司的发证行为可以直接向人民法院提起诉讼
《行政复议法》第30条第1款“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的,应当先申请行政复议;
对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。
”
《最高人民法院关于适用<行政复议法>
第三十条第一款有关问题的批复》(
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