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代表并列关系、平等关系
1.国内法学:
宪法学、民法学、行政法学、商法学、诉讼法学…….
2.国际法学:
国际公法学、国际私法学、国际经济法学、国际刑法学…..
3.比较法学
所谓比较法学是指将事物放在一起,查验其异同点
4.外国法学
以某个国家为代表,针对其他国家或所有国家的法学
5.法律史学
这是指对中外历史上的法律制度进行研究的学科类别,包括中国法制史、外国法制史
纵向分为:
立法学、解释法学、执行法学、法律社会学
二.从认识的侧重点分:
理论法学、应用法学
1.理论法学:
这是指研究法的基本原理、概念、思想和规律的学科类别,包括法理学(法哲学)、法学导论、法律史学…….
2.应用法学:
宪法学、行政法学、民法学、经济法学、刑法学、立法学、法律解释法学、法律社会学…….
三.从法律其他现象分:
法学的交叉学科(边缘法学)
这是指将法学与有关的自然科学或社会科学结合起来进行研究而形成的学科类别,包括法医学、刑事侦查学、司法鉴定学、犯罪心理学、证据学、法律统计学、法律精神病学等
体系
1.体系是指事物由各个部分构成的整体
2.法学体系是指由各个分支学科所构成的有机统一的整体
问题一:
法律体系与本国历史、民族传统、发展水平、法学观念有关
问题二:
一个国家的法学体系与本国的现行法律密切相关,同时吸收其他国家的法律内容
一.法理学就是研究法学中基础的,普遍的,入门的基本问题
二.研究范围:
法学的基本概念、基本要素、基本体系
问题:
同时研究法学关于基本理论的适用问题
第三节:
法学导论的历史发展(略)
第四节:
学习法理学的方法与意义
意义:
1)掌握法学的入门知识,为后面的学习打下稳固的基础
2)为培养法学的基本要素,包括概括能力或抽象能力打下良好的基础
3)为学习应用法学和社会实践铺垫理论基础
方法:
1)哲学的方法:
辩证唯物主义的方法
2)阶级分析法,解决地位问题
3)实证分析法(包括比较分析法,历史分析法),应用问题
4)实验的方法
第一章:
法的本质
第一节:
法的概念
⑴法的词义
古代的法追求社会公平、神灵
⑵法律的词义:
所谓法律有广义和狭义之分:
①广义的法律是指法的整体,包括国家机关制定的各种规范性法律文件以及国家认可的其他具有法律效力的不成文法。
②狭义的法律专指拥有立法权的国家机关依立法程序制定颁布的规范性文件。
在我国表现为人大及其常务委员会制定的规范性法律文件,为了使用方便,在法学界把广义的法律称为法,把狭义的法称为法律。
二.法的概念
1.所谓法的概念是指由一定的物质生活条件所决定的,执政者的意志和利益的集中反映是由国家制定或认可的,以权力、义务为运行模式,并由国家强制的保证实施的一系列行为规范总和。
其目的在于保护有利于执政者的利益关系和社会秩序。
①理解和把握法是由物质生活条件所决定的
②物质生活条件是地理环境,生产方式的总和
③生产方式总和包括:
生产者、生产工具、生产对象
2.㈠.法是由物质生活条件所决定的
1)为什么讲法是物质生活条件所决定的?
(意识与存在的关系)
①法是上层建筑的范畴,经济基础决定上层建筑
②从物质条件与精神产品的关系:
法律作为精神产品必须服从特定的物质生活条件
2)为什么讲法是由执政者的物质生活所决定的?
一般意义上讲执政者只有制定代表自己意志或利益的法律,它才可能继续生存
3)①法受一定的精神条件制约(根本是社会物质生活条件)
非物质生活条件:
思想、道德文化、民族、传统、习惯、历史、国际形势……
②讲非物质生活条件对法的意义何在?
主要是为了区别各个国家、民族的法律的差异
如英美法系:
判例法
大陆法系:
条文法
㈡法是执政者的意志和利益的集中表现
1)意志:
有两种含义
①意志是对利益的嗜好或偏爱
②意志指人民为达成某种目的,而产生的自觉地心理状态和自觉心理活动的过程
2)为什么讲法律是执政者的意志和利益的反映?
因为只有通过法律,执政者才能将自己的意志强制地赋予给社会并要求一起执行
①执政者怎样将自己的意志上升为法律,其前提是首先掌握国家政权
3)国家政权为什么具有强制力或政治权利的强制性?
①国家具有官吏及其总的体系
②军队、警察、法庭、监狱、法刑等强制力量
③税,捐税以养活整个统治阶级
㈢法具有出自国家的规范性特点
①法是由国家制定或认可
制定:
群体性,不可更改性,确定性,权威性
制订:
个体性,可更改性,可商讨性
认可:
对既有存在的东西不可漠视,予以承认
②法律都是以设定的权利,义务为行为模式
只有法律规定的权利,义务汇为一体
③法律具有强制性,因为有国家强制力作为后盾
④法律的适用具有普遍的效力:
一经制定,在其主权范围内或主权的延伸范围内对一切人和事物都有其适用性(但其效力有绝对性与相对性)
第二节:
法的作用
一.法的作用的概念(相互关系)
①作用:
物体与物体之间相互影响,是相互的,没有单方面的决定作用(排除特殊情况)
②法的作用:
法在人与社会的生活和交往中所产生的影响
二.法的功能的概念
①功能:
一个事物本身所具有的做功的能量或事物内部本身所具有的发挥作用的条件或能量
②作用:
在需要时发挥功能:
本身固有的属性
③法的功能:
法本身内部蕴含的对社会起作用的条件或能力
三.
㈠法的规范性作用法的作用的分类:
(指引、评价、预测、警示)
法的规范性作用的概念:
法作为一种规范,在社会中对人们的行为起到的影响(法律对人的行为或社会关系发生影响的手段和方式)
指引作用:
①法律的指引作用是指法律所能够为人们的行为提供一个既定的模式,从而引导人们在法律的所允许的范围内从事社会生活和作出某种行为。
(指引作用是法律作用中最首要的作用)
②指引作用主要对行为者本人的行为进行指引,其指引方式分为个别指引和一般指引
③根据相关法律规范的确定性程度,法律的指引作用还可以区分为确定性指引和不确定性指引
④法律指引作用主要通过授权性规范、禁止性规范和义务性规范三种规范形式实现的,与之相对应的指引方式为授权性指引、禁止性指引和义务性指引。
⑤根据国家权力行为的权限幅度法的指引还可以分为羁束的指引和非羁束的指引
⑥根据法的构成要素可以将法的指引分为原则的指引和具体的指引
评价作用
1法律的评价作用是指法律作为衡量、评价人的行为是否合法或有效的标准的作用
2法律评价作用和客体是一定的行为。
行为主体包括自然人、法人、国家机关、企业、事业单位、社会团体和其他社会组织。
3法律评价的标准是合法与不合法(对象:
国家机关及其公务人员)、违法与不违法(对象:
社会民众)
④在现实生活中,作为行为的评价标准除了法律以外,还有道德、纪律、规章等。
3.预测作用
①法律的预测作用是指根据法律人们可以预先估计到自己行为的结果或他人将如何安排自己的行为,从而决定自己的行为的选择与取舍。
②预测作用对于法律的遵守具有极其重要的意义;
预测作用对于法律的适用也具有重要的意义;
预测作用在法律服务中也有极其重要的作用。
警示作用
①警示作用是指法律中所包含的强制性、责任性的信息给人以启示、威慑和教育。
(惩罚本人,教育社会)
②法的警示作用主要通过禁止性规范和法律后果(特别是罚则部分)而形成的
㈡法的社会作用
含义:
把法放在整个生活(经济生活、科技生活、家庭生活…….)中的宏观作用
①.维护阶级统治的作用,是法的社会作用的核心。
②法在执行社会公共事务的作用(又称法律的管理作用)
A.维护人类社会基本的生活条件,保证社会劳动力的生息繁衍。
B.维护生产和交换的条件,促进生产力和科学技术的发展
C.确定使用设备、执行工艺的技术规程,规定产品、服务质量和标准,对易燃、易爆、高空、高压进行严格管理,保障生产和生活安全,防止事故,保护消费者利益。
D.促进教育、科学和文化的发展。
E.预防社会冲突,解决社会问题,保全社会结构
F.对不测事件的受难者给予救济和各种形式的社会保险
G.………
法的分类
一.①分类:
既是过程又是结果
法的分类:
人们根据不同的需要,依据不同的标准对法(广义法)进行分类/划分。
(法的分类是指从不同的角度,按照不同的标准,将法律规范划分为若干不同的种类)
①以国度为划分标准,可以将法分为中国法、英国法、美国法、德国法等
②以社会形态为划分标准,可以将法分为奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法等......
二.法的一般分类
1.按照法的创制方式和表达形式为标准对法进行分类:
成文法与不成文法
①成文法:
是指由特定的国家机关制定和颁布,并以成文形式出现的法律,又称为制定法
②不成文法:
是指由国家机关制认可其法律效力,但又不具有成文形式的法。
一般指习惯法。
不成文法还包括同制定法相对应的判例法,即由法院通过判决所确定的判例和先例。
2.按照法律规定内容的不同为标准对法的分类:
实体法与程序法
①实体法:
是指以规定和确认权利和义务或职权和职责为主的法律。
如民法、刑法、行政法等
②程序法:
是指以保证权力和义务得以实现的有关程序为主的法律,如立法程序、行政法程序和司法程序法等
③实体法和程序法有交叉:
如行政法是实体法与程序法的结合
3.按照法律地位、效力、内容和制定主体、程序的不同为标准而对法的分类:
根本法和普通法
①根本法:
在成文宪法制的国家,根本法即宪法,有的国家又称为基本法,是规定国家各项基本制度、基本原则和公民基本权利和义务等国家根本性的问题的法,它通常具有最高的法律地位和法律效力
②宪法是国家的总章程,是规定国家的根本性质、基本制度、国家运行模式、公民基本权利与义务,是国家的标志性符号的法律。
4.按照法的创制主体和适用主体不同而作的分类:
国内法与国际法
①国内法:
是指在一主权国家内,由特定国家法律创制机关创制的并在本国主权所及范围内适用的法律
②国际法:
则是由参与国际关系的国家通过协议制定或认可的,并适用于国家之间的法律,其形式一般是国际条约和国际协议等
5.根据法的适用范围被不同对法所作的分类:
一般法与特别法
①一般法:
是指针对一般人、一般事、一般时间,在全国普遍适用的法
②特别法:
是针对特定人、特定事或在特定地区、特定时间内适用的法
三.法的特殊分类
1.按照法的调整对象和调整主体的范围的不同而进行的一种分类:
公法和私法
①公法:
一般认为,保护国家利益,调整国家与公民之间、国家机关之间关系的法律为公法,如宪法、刑法、行政法、诉讼法等
②私法:
保护个人利益,调整公民之间的关系的法律为私法,如民法、商法等
注意:
随着社会的发展及“法律社会化”现象的出现,形成了一种新的法即社会法(如社会保障法),将公法与私法的调整方法结合起来
2.普通法系国家的法的一种分类:
普通法与衡平法
3.实行联邦制的国家所独有的一种法的分类:
联邦法与联邦成员法
①联邦法:
是指由联邦中央制定的法律
②联邦成员法:
是指由联邦成员制定的法律
第二章:
法的渊源
一.法的渊源的含义:
(来源、出处)
苏联:
法的渊源→法的形式、外观
1.法的渊源:
又称法的形式,指的是经过一定国家机关,依照法的职权和程序制定或认可,具有不同效力的法律规范的表现形式。
二.法的渊源的种类
从历史的角度观察,法的渊源主要有以下几种:
1.习惯法
1习惯是人们在长期的共同生产与交往的过程中,自发形成的行为模式,(习惯→日常的自然行为动作,自然兴趣如:
上山打柴,见水脱鞋)
2习惯有单独、群体之分,也有时是遗传的)
3习惯法:
就是在整个社会历史发展中把人类自然行为,自然兴趣,自然行为经历史积淀或经过一定的表现方式(明示或默示)的形式赋予其规范人行为的效力(并不代表保护约束,有的是约束,有的是保护)
2.判例法
1主要是英美法系国家中实行的,主要指诉讼的案件得到双方或社会各方的满意,对后面具有约束力
2我国对习惯法的认可是在宪法里或民族区域自治法中以含糊形式认可
2.制定法:
①制定法是指由国家机构依照一定的程序制定的,以一定的条文形式表现出来的规范性法律文件
②封建社会后期→资本主义所表现出来的渊源(圣托马斯、阿奎那)
4.学说和法理
①学说是法学家对法律问题的见解或观点
②法理通常指“事物的当然之理”或“法之一般之理”,实际上就是我们所说的法的基本精神
从现实看:
法的渊源有正式渊源和非正式渊源之分。
a)法的正式渊源是国家立法确定的具有法律效力的法的渊源,如宪法、法律、法规等,主要为制定法,即不同的国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件,也包括普通法系的判例法。
b)法的非正式渊源虽是未经国家法律确认具有法律效力,但是对法律实践具有一定实际影响的法的渊源,如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮和习惯等。
第二节当代中国法的渊源(表现形式)
㈠
(1)宪法
(2)法律
(3)行政法规和部门规章
(4)军事法规和军事规章
(5)地方性法规和地方规章
(6)民族自治地方的自治条例和单行条例
(7)特别行政区的基本法及特别行政区的法律
(8)经济特区的单行经济法规,经济特区法规和规章
(9)国际条约和国际惯例
㈡当代中国制定法以外的法的渊源问题的探讨(非正式渊源)
⑴关于政策。
政策是国家或政党为实现一定历史时期的任务和执行其路线而制定的活动准则和行为规范。
1政策按照指定的主体,分为国家政策和政党政策。
⑵关于习惯。
习惯是人们在长期的生产、生活中通过约定俗成而产生的一种行为规范。
⑶关于判例。
我国不实行判例法制度,判例没有法律上的约束力。
①最高人民法院的公报以及过去人们沿用已久的习惯用法叫做案例,只对法院的判决起“范例”作用,无拘束力,不是我国法的渊源。
⑷关于法律解释:
我国的法律解释制度非常特别:
一是立法机关和行政机关都有法律解释权,而且我国的法律解释大部分都超出法律范围,本身是在创造规则,而不是“复述”规则;
二是我国的法律解释主要不是针对个案,而是普遍性行为规则的预测。
①立法解释:
因为是立法机关对于法律条文本身进一步明确界限或作补充规定的,它既有普遍约束力又是法的效力来源,无疑是一种法的渊源。
2行政法解释:
因为国务院有制定行政法规的权力,而且它所解释的法律也大多属于自己制定的行政法规,对于其他法律的解释,可以视为法律的实施细则,也认为是一种法的渊源。
3司法解释:
是否是法的渊源要具体问题具体分析
⑸学说和法理:
随着我国法学的发展和司法人员理性化、专业化程度的提高,法律学说和法理在我国法的渊源中的地位将得到改善。
规范性法律文件的规范化和系统化
㈠规范性法律文件的规范化
名词解释
1规范性法律文件:
是指普遍适用并且以整体法律文件形式出现的法律规范。
如宪法、刑法
2非规范性法律文件:
是指具有法律效力的可以灵活适用的、单体适用的规范性法律文件。
如普通入学通知书、结婚证书
二.规范性法律文件的规范化:
指有权力的国家机关在制定规范性法律文件时,为保证其效力结构和表达形式的系统性所规定和遵循的统一的规则和标准化
㈡规范性法律文件的系统化
概念
规范性法律文件的系统化是指不同的国家机关按照一定的分类标准和要求对规范性法律文件的所作的分类和编序的过程
1.系统化的意义是什么?
①就是为了查阅的方便
②通过比较,便于发现问题(前提是分类、编序、管理)
3有利于法治统一
2.系统化的分类(考点)
⑴①法律汇编。
法律汇编又称法规汇编,是指在不改变内容的前提下,讲现行规范性法律文件按照一定的标准(如制定时间顺序、涉及问题性质等)加以系统排列,汇编成册。
②法律汇编的特点:
系统性、内容不变性、灵活性
⑵①法律编纂。
法律编纂亦称法典编纂。
是指在重新审查某一法的部门的现行法规或法律的基础上,消除过时的或其内容相互冲突、相互重复的部分,增补适应新的情况的内容,使其更为完整、系统、全面、统一的活动。
②法律编纂的特点:
A.它是法的创制形式之一
B.权威性
C.具有较强的科学性和技术性
⑶①法规清理。
法规清理仅指有权的国家机关在其职权范围内,以一定的方式,对一国一定范围所存在的规范性法律文件进行审查,确定它们存、废、改的专门活动
②法规清理的特点:
A.清理对象:
已经颁布生效的规范性法律文件
B.法规清理是法律、法规的创制机关的专门活动
C.法规清理的效力:
只是一种审查和确认
D.法规清理的结果具有法律意义
第三章:
法律体系
一.法律体系概述
⑴什么是体系?
事物内部各个部分所组成的有机联系的系统(或统一整体)
⑵什么是法律体系?
法律体系是指一个国家现行的法律按照一定的分类组合或有机统一的系统,又称法的体系。
③书本:
法律体系是指由一国的现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。
一国法律整体上大体可以分为法律规范、法律制度、法律部门、法律体系四个层次。
法律体系的特点:
A.现行性或当时性(现在流行的法律):
法律体系是由一个国家的全部现行法律构成的整体
B.系统性
C.主观性(所有分类体系都是人类所进行的划分)
D.协调性(尽管法律体系有主观性,也要根据客观情况进行协调)
二.部门法
㈠部门法的概念(对法律体系内部各个部分进行研究)
又称法律部门,是对同类法律规范按照一定的标准所作的划分的总称。
如宪法、民法、经济法、刑法、诉讼法等部门法
㈡部门法的划分标准
1.根据调整的对象和内容进行划分:
即根据部门法所调整的对象和范围进行划分
2.根据调整的方法:
是指法律最后落实于社会所实行的方法,如强制刑法、平等协商的方法、和平谈判、民事达成协议………
㈢部门法的划分原则
1整体性原则:
即以整个法律体系为划分对象,划分结果必须囊括一国现行法律的全部内容,使法律体系中的所有同类法律都归属于某一法律部门
2均衡性原则:
即划分部门法时应当考虑各部门法之间法律规范的规模或数量之间保持大体上的均衡。
这只是相对均衡,主要还要取决于各法律部门的实际需要和调整幅度。
③协调原则
④相对性原则
当代中国法律体系的基本框架
一.中国现行法律体系的特点:
一国两制的法律
当代中国法律部门的划分:
1.宪法法律部门
2.行政法律部门
3.刑事法律部门
4.民商法律部门
5.经济法律部门
6.劳动法律部门
7.社会保障法律部门
8.教育法律部门
9.科学技术法律部门
10.资源法律部们
11.环境法律部门
12.军事法律部门
13.国际法律部门
14.诉讼法律部门
宪法
诉讼
国际
军事
环境
资源
教育
科技
社保
行政
劳动
经济
民商
刑事
二.当代中国主要的法律部门简介:
见书60到65页
(1)宪法法律部门
(2)行政法律部门
(3)刑事法律部门
(4)民商法律部门
(5)经济法律部门
(6)劳动法律部门
(7)社会保障法律部门
(8)教育法律部门
(9)科学技术法律部门
(10)资源法律部们
(11)环境法律部门
(12)军事法律部门
(13)国际法律部门
(14)诉讼法律部门
第四章法律规范及其逻辑结构
一.法律规范的概念
1.所谓法律规范是指以一定的法律条文表现出来的并具有一定内在逻辑结构的行为规则.它是国家意志的体现,而以社会规范为表现.
2法律规范不仅是明确的,也是一般性的规定。
所谓一般性,指的是法律规则针对某一事实状态作出规定,它适用于某一类人,而不是针对某一件特定的事,特定的人作出规定,这是法律规则与依法作出的有法律效力的决定之间的区别。
P70
二.法律规范的特点:
1.阶级性
2.权威性(体现在①与道德宗教的法律规范相比较.②有国家强制力保证实现)
3.强制性
4.约定性(统治阶级,集团等集体意志共同约定)
5社会性
6.结构性
三.法律规范的逻辑结构
㈠概念:
所谓法律规范的逻辑结构是指有假定,处理和后果所构成的统一体
㈡法律规范逻辑结构各部分的内容:
1.假定:
指法律规范规定的适用于该法律规范的条件或情况的那一部分
指法律规则中关于使用该规则的条件的规定。
因此,有学校和把假定称为“条件”或“条件假设”,也就是所说的“一定范围或一定条件”.P71
术语:
“凡…都….”,“一切”
2.处理:
是指法律规范规定的行为本身的内容,也就是法律规范规定的人们的权利与义务的内容。
它是法律规范的总称。
即法律关于允许做,禁止做或必须做什么的规定,因此,有学者称为行为模式或“权利和义务的规定”。
P71
术语:
可以,有权,有…自由,不受…侵犯,应当,必须,不得,禁止,应该,严禁等
3.法律后果:
后果指法律规范规定的遵守或违反该法律所应受到的奖励和惩罚的部分.
指对法律规范规定的遵守或违反该法律的行为予以肯定和否定的规定,有学者称为“后果归结”和“法律后果归结”。
其中分为肯定性后果和否定性后果。
第二节法律规范的分类
分类:
一.按照处理那部分的内容分为授权性规范,义务性规范和禁止性规范.
㈠授权性规范:
指公民,法人,公职人员有权作出某种行为,或要求他人作为不作为的法律规范(法律上把采取某种行为成为作为,不采取某种行为称为不作为)
㈡义务性规范:
是指要求人们作出一定行为的规范,也就是要求人们承担一定积极作为意义的规范(应当,承担,有…义务)
㈢禁止性规范:
禁止人们作出一定行为的规范,也就是要求人们承担一定消极不作为的规范.
二.按照法律规范的确定性可以分为确定性规范,非确定性规范和准用行规范
㈠确定性规范:
是指明确规定某一行为的内容,而不必要引述其他规范加以说明的法律规范
㈡非确定性规范:
又称委任性规范,
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