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事务所应当考虑一个律师的资历,只有资深律师才能做实习律师、实习学生的指导老师,有五年以上的律师工作经历或能胜任实习律师、实习学生的导师一职。
(2) 能力。
事务所要考虑一个律师的工作能力,仅有资历是不够的,作为一个实习律师、实习学生的导师必须具备足够的能力,尤其是独立办案的能力和足够的执业经验。
(3) 责任心。
事务所要考虑一个律师的有足够的责任心,能够认真负责地对待自己所带教的实习律师、实习学生,把一个执业律师必须具备的技能和经验传授给学生。
(4) 品德。
指导律师的品德是事务所应当考虑的最重要的因素,因为实习期的导师是律师入门的引路人,在律师的职业道德方面不足的律师不能作为实习律师的导师,受过处罚的律师不能作为实习律师的导师。
2.5多个指导律师
在条件允许的情况下,事务所可以让一个实习律师、实习学生在不同阶段接受不同律师的指导,以获得比较全面的知识。
但是每个指导律师的指导时间不得少于3个月,而且指导律师的选任还是要以上述要求为准。
在实习业务的实施中,注意给予实习律师、实习学生进行个案的全程实习安排,以培养其独立办案的综合性能力。
2.6责任书
在司法行政部门和律师协会没有明确指导律师的具体职责的情况下,事务所和指导律师明确其应当负有的义务和职责,并签订责任书。
因为实习律师、实习学生作为指导律师的助手,指导律师已经得到一定回报的情况下,没有必要再给报酬。
责任书应当明确如果指导律师没有完成指导任务的情况下,指导律师应当承担的责任。
2.7事务所对实习律师、实习学生期满进行审查和考核
(1) 审查工作量是否完成。
实习律师、实习学生应当提供其所完成工作量的记录,事务所应当依据实习合同和责任书进行审查,审核实习律师、实习学生的工作量是否完成。
(2) 组织考核小组对实习律师、实习学生进行当面考核。
在实习律师、实习学生实习期满后,事务所应当组织3名以上资深律师组成考核小组,对实习律师、实习学生进行考核,考核的内容包括实习律师、实习学生应变能力、分析能力、谈判能力等具体能力,依照执业律师应当具备的标准进行考核。
(3) 应当对律师事务所的声誉负责,同时对实习律师、实习学生负责,也是对社会负责。
事务所经过审核和考核,如果发觉实习律师、实习学生未达到标准,应当按照实习合同的要求,解除实习合同,或者是延长实习期,直至实习律师、实习学生达到标准。
这是对律师事务所声誉负责,对实习律师、实习学生负责,同时也是对社会负责。
(4) 律师事务所应当对指导律师的工作进行监督,以保证指导律师按照责任书的要求完成其义务。
第三章给指导律师的建议
3.1律师职业道德
律师职业道德是从事律师业必须熟悉的规范,如果律师不熟悉律师业特有的职业道德,将会给律师事务所和执业律师带来执业风险,同时也会降低律师的整体职业声誉。
3.2律师执业纪律
律师的执业纪律是指司法行政部门和律师协会制定的,律师必须遵守的纪律,作为指导律师必须让实习律师、实习学生熟悉并知道执业纪律,并了解执业纪律制定的原因,否则律师事务所和律师将因律师违反执业纪律而受到处罚。
3.3实习律师、实习学生应当完成的工作量
本规程将实习律师划分成诉讼律师和非诉讼律师,并按照不同的标准安排工作量,指导律师对没有明确今后走向的实习律师,可以按照其中任何一个标准来要求,也可以各取部分来要求实习律师。
如今后司法行政部门制定明确的量化标准,以其规定的标准为准。
3.4诉讼律师
诉讼律师曾经是中国律师的唯一群体,随着律师队伍的壮大,诉讼律师可能会少于非诉讼律师,但是诉讼律师仍将是律师群体中引人注目的标志性团体,而且诉讼律师和非诉讼律师的区别,在我国现阶段并不十分明显,很多律师还同时兼有两种身份。
从目前的实际出发,诉讼律师的训练主要集中于民事和刑事案件的办理,如果条件允许,事务所可以训练实习律师办理其他如行政等案件。
但是,鉴于实习期主要是打基础,民事案件和刑事案件的训练必不可少。
3.5民事案件实习
民事案件实习,主要包括目前民庭受理的案件,包括普通民事、知识产权案件等,实习期内指导律师必须让实习律师学到以下知识:
(1) 民事案件的执业风险以及民事诉讼风险告知;
(2) 民事案件一、二审办理的程序;
(3) 民事案件法律文书的起草;
(4) 法庭辩论的初步知识和技巧;
(5) 会见客户的基本礼仪和知识;
(6) 洽谈律师费用的基本知识。
3.6《律师办理民事诉讼案件规范》
《律师办理民事诉讼案件规范》是全国律师协会制定的办理民事诉讼案件的执业规范,“规范”制定比较详细,指导律师应当指导实习律师认真学习“规范”。
3.7民事案件出庭
鉴于民事案件对实习律师、实习学生跟随指导律师出庭并没有禁止性的规定,因此指导律师可以按照以下的工作量,安排实习律师出庭,以积累其法律经验。
(1) 出席参加一审庭审。
指导律师在出庭之前,应当向实习律师说明庭审应当注意的事项,法庭应当注意的礼仪等基本知识,并让实习律师、实习学生一并出庭,坐于代理人之席位。
(2) 出席参加二审庭审。
由于一审和二审的庭审存在一定的差异,因此指导律师应当安排实习律师、实习学生跟随出席二审庭审,并向实习律师、实习学生说明二审需要注意的事项,并让实习律师、实习学生一并出庭,坐于代理人之席位。
(3) 出庭参加质证。
在条件允许的情况下,可以让实习律师发言,以培养实习律师的心理能力,积累质证经验,但是必须要求实习律师事前准备发言稿,发言稿经过指导律师审查同意。
由于实习律师不是执业律师,因此实习律师发言必须征得法庭和当事人的同意。
(4) 出庭参加辩论。
在条件允许的情况下,可以让实习律师参加法庭辩论,以培养实习律师的辩论能力,积累辩论经验,同样,必须要求实习律师事前准备发言稿,发言稿必须经过指导律师的审查同意。
(5) 记录。
指导律师必须让实习律师、实习学生在出庭时进行记录,并在庭前告知记录要点,事后对实习律师的记录进行审核和指导。
3.8民事案件的案头工作
(1) 案头工作的要求
民事案件的案头工作实际上是指民事案件的相关法律文书的起草。
指导律师应当告知在实践中,法律文书的起草存在不少的技巧和必备知识,对实习律师、实习学生起草的每一份法律文书,指导律师必须进行审核并讲解,指出存在的问题,并要求实习律师、实习学生把其起草的法律文书整理归档,以便实习结束时考核。
(2) 案头工作的数量
以下的工作量供指导律师参考,其目的是训练实习律师、实习学生能独立撰写一份实际上能为法院所接受的法律文书。
① 起草诉状2份。
起草诉状中,指导律师必须让实习律师或实习学生明确诉状撰写的要点,如诉讼请求的确定和固定,诉讼请求和事实理由的对应,法律条文的引用,某些诉讼请求之间不能在一案中同时主张等法律知识,对诉状的行文和格式进行传授。
② 起草答辩状2份。
起草答辩状时,指导律师应当让实习律师或实习学生明确答辩状撰写的要点,如答辩尽量简洁,针对诉讼请求进行答辩,是否全部说明答辩理由等,是否需要隐藏某些关键的观点等。
③ 起草证据清单2份。
起草证据清单时,指导律师应当让实习律师或学生明确证据清单的重要性,在最高法院的证据规则出台后,作为固定证据的手段,证据清单应当包括如下内容:
证据的编号,证据的名称,证据的来源,证明的内容等,并可以对证据的证明力作简单说明。
④ 整理证据3次。
指导律师应当告知实习律师、实习学生,整理起诉证据实际上是在准备起诉状之前,只有整理完证据后,才能撰写起诉状。
一般情况下,有一份证据说一份话(在特殊情况下,如对手误以为你的当事人手头有相关证据等情况下,方可以做些调整)。
整理证据应当根据起诉的思路来准备,但是如果按照起诉的思路证据不足的情况下,又应当根据证据来调整起诉的思路。
这里证据是基础,起诉思路是目标,基础决定目标。
指导律师应当告知实习律师、实习学生证据选择中的判断因素,对有些对自己不利的证据不能提供,因为民事案件是双方当事人之间的较量,律师有权为当事人保守秘密,包括证据的取舍。
整理证据是民事案件的关键环节。
作为被告一方的代理人,整理答辩证据存在同样的问题,指导律师应当针对争议焦点指导实习律师准备答辩证据。
⑤ 起草代理词2份。
指导律师应当告知实习律师、实习学生代理词准备的要点,如针对双方的争议焦点进行陈述,代理词口头语言和书面语言之间的差别,代理词语言贵平和,说理贵有条理,引用法条要准确。
在无法确定法律条文的情况下,可以不引用条文,因为法律适用是法官的职责。
⑥ 起草上诉状1份。
指导律师应当告知实习律师、实习学生上诉状的起草要点,如针对一审判决不服的部分进行说理,如可以分别从事实认定的不服部分和法律适用的不服部分进行陈述,也可以以程序上存在问题进行陈述。
对上诉请求同样也应当明确和固定,分清直接改判和发回重审之间的区别,并注意上诉请求和上诉的事实和理由部分之间的一致等等。
⑦ 起草上诉答辩状1份。
指导起草上诉答辩状和准备一审答辩状之间区别不大,但是因为上诉审毕竟是在一审的基础上进行,因此上诉答辩状不但应当维护一审判决已经认定的事实和理由,而且还要对上诉人对一审判决提出的问题进行辩解。
有时甚至在不影响一审的判决结果的前提下,可以修正一审判决中确实存在的问题。
⑧ 起草其他法律文书包括申请书等若干。
起草其他法律文书的工作仍然非常重要,指导律师不但要告知起草相关文件的格式,而且需要说明其中的要点,甚至对细节问题也要交代清楚。
⑨ 参加案情分析会议多次,起草案情分析2份。
不少案件由于比较复杂,因此有可能需要数个律师一起研究案情。
指导律师应当尽量让实习律师、实习学生参加这样的会议,并要求其记录讨论的思路,并起草案情分析报告。
⑩ 起草辩论概要2份。
在指导律师准备出庭的时候,指导律师可以让实习律师、实习学生起草辩论的概要,以训练其准备法庭辩论的能力和经验。
起草询问证人问题清单1份。
由于证据规则要求证人出庭,询问证人越来越成为一门律师必须具备的学问,因此如何询问证人也是指导律师应当指导的项目,必要时,指导律师可以用模拟证人的形式来训练实习律师。
询问证人的关键在于希望证人回答出什么样的答案,需要巧妙设计问题,分析证人的心理,了解证人的情况,在证人防御的情况下尽量避免直接问关键的答案,需要从边缘问题来包围核心问题,核心问题最好放到最后来问,在对方律师反对的情况下,如何把问题继续下去等。
证人询问是一门科学,指导律师应当悉心指教。
案卷归档3个。
案卷归档是律师日常工作,对保存档案、律师事务所的经验积累等有非常重要的作用,也是实习律师必须认真学习的工作。
3.9律师实务
由于诉讼律师存在不少实际工作,但是这些工作实习律师必须熟悉,因此指导律师应当安排实习律师、实习学生参加以下的工作,以获取必要的经验。
(1) 民事立案2个。
指导律师应当让实习律师、实习学生准备好基本的立案材料,到法院立案,两个案件应当到不同的法院立案,可以了解不同法院立案的标准,同时也了解诉讼费用计算、缴纳费用等实际知识。
(2) 办理诉讼保全或者证据保全1次。
诉讼保全和证据保全是诉讼案件中比较重要的程序。
实践中还存在法院在保全时有时要求律师陪同的情况,而且当事人的诉讼利益在诉讼保全和证据保全中体现得比较明显,因此诉讼保全和证据保全也是当事人比较重视的律师工作。
指导律师应当告知实习律师其中的要点,并把诉讼保全的前期律师的查证工作的要点一并传授给实习律师、实习学生。
(3) 陪同查询工商等档案2次。
律师工作中不少涉及到工商档案的查询,在工商档案中如何寻找律师需要材料,其中有不少的知识,指导律师应当陪同实习律师查询档案,并实地告知其中的要点。
(4) 参加和客户会谈多次,要求记录。
指导律师在和客户会谈时,应当尽可能让实习律师、实习学生参加,学习接待客户的礼仪、谈吐、获得客户信任的能力等,并要求实习律师记录与客户会谈的要点,并事后给实习律师、实习学生讲解。
(5) 回答法律咨询2次。
指导律师应当要求实习律师、实习学生参加客户法律咨询会议,并创造条件,让实习律师、实习学生单独回答客户的问题。
在条件允许的情况下,可以向客户了解其对实习律师、实习学生回答的满意度,并反馈给实习律师、实习学生。
(6) 电话的礼仪等。
由于目前通讯方式中电话、传真、电子邮件等越来越重要,因此指导律师应当告知实习律师、实习学生,注意其在接听电话时的基本礼仪,发送传真的基本方法,起草和回复邮件的基本礼仪。
(7) 民事取证2次。
在条件允许下,指导律师应当亲自带领实习律师、实习学生进行取证。
3.10刑事案件实习
刑事案件对律师的要求越来越高,刑事案件的执业风险也相对较大,因此在条件允许的情况下,应当指导实习律师参加刑事案件的办理。
由于目前律师业务的专业化较为明显,在指导律师不办理刑事案件的情况下,应当认为,如果实习律师完成上述民事案件的工作量即可认为其已经完成实习期必要工作量。
同样,如果指导律师不办理民事案件的情况下,完成刑事案件实习的工作量也应视为完成必要工作量。
在刑事案件实习中,指导律师应当指导实习律师明确以下基本知识:
(1) 风险告知
指导律师应当告知实习律师办理刑事案件的风险,尤其是刑法第三百零六条对律师执业所造成的实际风险,并告知实践中如会见被告人、复印案卷、办理涉嫌经济犯罪案件的经济纠纷等实际律师业务中曾经发生的律师执业风险,告知刑事律师审慎办理业务的原则。
(2) 刑事律师特殊职业道德
刑辩律师和民事案件的代理人的职业伦理存在一定的差异,指导律师必须告知实习律师关于刑辩律师对当事人的独立性高于民事案件的代理人,刑辩律师在法律上的地位是独立于犯罪嫌疑人(或者被告人),民事案件的代理人基本是依附于当事人。
刑辩律师的保密义务要严格执行,只有在法定条件下,刑辩律师才能解除保密义务等。
(3) 刑事律师的基础知识
① 刑事案件侦查、审查起诉阶段及一、二审办理程序;
② 刑事案件文书的起草;
③ 法庭辩论的初步知识和技巧;
④ 会见委托人、被告人等的基本纪律和知识;
⑤ 和检察官、刑事法官接触的基本知识;
⑥ 洽谈律师费用的基本知识。
3.11《律师办理刑事案件规范》
指导律师应当指导实习律师学习全国律师协会制定的《律师办理刑事案件规范》,该规范于2000年1月1日起实施,其中对律师办理刑事案件的程序比较详细,实习律师应当认真学习。
3.12出席庭审
由于刑事案件辩护人不能由实习律师担任,因此实习律师只能跟随指导律师出席庭审,在法庭允许的情况下作为记录员,如果法庭不允许,只能在庭下旁听。
指导律师需要告知的情况不少与民事代理相同的部分,本规程将不再赘述,不同之处仍将指出。
(1) 出席一审庭审2次。
指导律师在庭审之前,应当告知实习律师其准备辩护的策略,以便让实习律师明确思路,告知辩护的重点等。
(2) 出席二审庭审2次。
注意事项同民事实习要求。
(3) 出席刑事附带民事庭审1次(如条件允许)。
(4) 出席自诉案件庭审1次(如条件允许)。
注意自诉案件的特殊性。
3.13刑事案头工作
(1) 起草自诉状1份;
(2) 起草辩护词2份;
(3) 起草上诉状2份;
(4) 起草刑事附带民事诉状一份。
以上案头工作的指导同民事实习要求。
3.14刑事实务工作
(1) 接待当事人3次以上(犯罪嫌疑人、被告人家属代请律师)
同民事实习要求,但是必须明确刑事案件的委托人的心理状态完全不同于民事案件的当事人,其心态之急切,对律师之倚重都是民事案件所少有的。
律师对刑事案件之委托人必须谨慎回答其问题,切不可作不能达到之承诺。
接待刑事委托人时应当作记录,记录双方的谈话要点,以备后查。
(2) 参加会见犯罪嫌疑人1次
刑事犯罪嫌疑人的会见有特定的程序,目前有关部门在允许律师会见上还存在许多障碍,指导律师应当告知实习律师现状。
依照目前的规定,指导律师可以带领实习律师会见犯罪嫌疑人,在会见犯罪嫌疑人时应当指导实习律师明确,在该阶段律师义务是提供法律咨询,代为控告、申诉。
在有侦查人员陪同会见时,侦查人员和律师对提供法律咨询的理解有所不同,有些侦查人员允许涉及案情,有些不允许涉及案情的情况。
一般情况是,应当尊重侦查人员的要求,毕竟侦查期间侦查人员是主导。
值得注意的是,全国律协的《律师办理刑事案件规范》中规定律师提供咨询可以涉及案情。
会见犯罪嫌疑人时应当指导实习律师作记录备用。
(3) 参加会见被告人1次
会见被告人时律师比较自主,因此指导律师应当告知实习律师,在会见被告人时应当告知被告人自己的权利,有权申请回避,有权自行辩护,有权请律师辩护,有权作最后陈述;
应当告知被告人律师的辩护观点,征求被告人的意见。
在被告不同意律师的辩护观点时如何处理,一般认为,被告人虽然不同意律师的辩护意见,但是还是同意由律师辩护的情况下,律师可以按照自己的观点辩护;
在被告人不同意律师的辩护观点,要求解聘律师的情况下,如果律师的委托系被告人自行委托,律师可以同意解除委托,告知被告人另行聘请律师。
如果是被告人家属委托,在家属反对的情况下,告知被告人家属的意见,被告人仍要求解除委托,律师应当解除委托,告知家属另行聘请律师。
上述会见被告、解除合同等,指导律师均应指导实习律师做好书面记录。
(4) 审查起诉阶段介入1次
指导律师应当告知实习律师,在审查起诉阶段律师可以享有的权利,并指导实习律师陪同参加指导律师在审查起诉阶段的工作,并要求实习律师记录。
(5) 起草案情分析报告1份
此处同民事实习部分要求。
(6) 起草辩论概要1份
(7) 参与案情讨论若干次
3.15非诉讼律师
非诉讼律师,本文实际指的是主要以非诉讼事务为主的律师,其人员规模实际上可能大于诉讼律师,而且增长趋势更快,因此非诉讼律师的培养是实习律师培训的重点。
3.16实习项目的选定
由于非诉讼律师从事项目的众多,无法如诉讼律师般分民事、刑事进行实习指导,因此指导律师可以从下列法律服务项目中入选3项作为实习律师实习项目。
(1) 公司购并法律业务
(2) 证券上市法律业务
(3) 银行法律业务
(4) 房地产买卖法律业务
(5) 投资法律业务
(6) 办理外汇管理法律业务
(7) 其他非诉讼法律业务
3.17非诉讼律师的基本功
(1) 商务谈判
非诉讼律师中基本上均要涉及商务谈判,而参加谈判是非诉讼律师的主要工作之一,在商务谈判中也最能体现一个非诉讼律师的经验和价值。
指导律师应当多指导实习律师参加谈判和会见客户,以便让实习律师积累基本的经验。
① 接待客户多次
注意事项同民事实习部分要求。
② 参与和客户的工作会谈多次
③ 参加和对方谈判多次
在和对方或者对方律师做商务谈判时,指导律师必须指导实习律师明确了解委托人的商业目的和商业利益所在。
在此前提下尽量地促成交易的成功。
④ 参与多方会谈多次
注意事项同上,由于会谈参加人的增多,指导律师必须指导实习律师注意谈判中节奏的掌握。
(2) 案头工作
非诉讼律师的另一项标志性工作就是案头工作,因此指导律师对非诉讼律师的案头工作的工作量必须严格掌握。
① 起草合同文本10个
起草合同文本应当尽量地严谨,把容易出现争议的部分尽量地设想到。
在起草合同文本前,如果没有现成的文本,则尽量收集在该领域已经发生的诉讼、非诉讼的纠纷,分析容易产生的问题。
② 审查、修改合同文本10个
要求同上。
③ 查询档案多次
指导律师应当要求实习律师只能根据现有材料起草律师函,切不可作无事实依据之函件,以免造成不必要的纠纷。
④ 出具法律意见书
指导律师应当指出这是律师执业中容易发生风险的服务项目,在法律存在争议的情况下,律师应当谨慎地在法律意见书中发表法律意见,律师可以在法律意见中提出可供选择的方案,提醒客户选择的风险。
(3) 其他非诉讼实务
① 尽责调查等
指导律师应当指导实习律师明确调查的要点和方法,根据《律师参与法律审慎调查业务操作指引》,指导律师应当要求实习律师认真学习参考。
② 查询档案多次
③ 法律分析会议
注意事项同民事实习部分。
3.18指导律师在指导上述工作时应当做到的标准
(1) 指导律师在指导实习律师时,应当给予明确和详细的指示。
(2) 指导律师应当每周抽出一定的时间和实习律师讨论律师业务,解答实习律师提出的问题。
(3) 指导律师应当对实习律师的工作提出批评或鼓励意见,并指出理由。
(4) 指导律师应当鼓励实习律师向事务所其他资深律师学习,并处理好与事务所其他律师的关系。
(5) 指导律师应当努力安排实习律师参加律师协会举行的培训。
(6) 指导律师应当在律师职业道德和礼仪方面成为实习律师学习的榜样。
(7) 指导律师应当严格保障实习律师的物质待遇。
(8) 实习期结束后,指导律师应当严格按照对事务所的责任书,以审核实习律师是否完成了实习要求,是否符合一个执业律师的基本要求。
第四章给实习律师的建议
4.1要选择合适自己的律师事务所
实习律师应当选择适合自己今后执业专业方向的律师事务所,以便让实习期实习成为今后走上职业生涯的坚实基础。
4.2要提出适合自己的指导老师
实习律师应当向事务所提出其所希望的指导老师的要求,让事务所在安排指导律师时能够考虑实习律师的愿望,在条件允许的情况下尽量满足实习律师的要求。
4.3签订合同
在律师协会未提供标准文本的情况下,实习律师、实习学生应当和事务所签订合同。
4.4要遵守律师职业道德和职业纪律
实习律师、实习学生要明确律师的职业道德和职业纪律的重要性。
4.5要注意观察指导老师的身教
指导律师不一定能把所有的知识都通过言语传授,因此实习律师、
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