蔡桓法规第一章建设工程基本法律知识.docx
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蔡桓法规第一章建设工程基本法律知识
第一章建设工程基本法律知识
(-:
分,分,分,分,分)
一、建设工程法律体系(分,分,分,分,分)
(一)法律体系的基本框架
序号
法律部门
包括的主要法律
宪法
选举法、国籍法、组织法、区域自治法
民法商法
民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法
行政法
行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、建筑法
经济法
标准化法、节约能源法、反垄断法、政府采购法
社会法
劳动法、安全生产法、劳动合同法、矿山安全法
刑法
刑法
诉讼与非诉讼程序法
民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法
【例】下列法律中,属于行政法的是()(真)
、《公司法》
、《建筑法》
、《合同法》
、《治安管理处罚法》
【参考答案】
(二)法的形式和效力层级
、法的形式
()宪法:
全国人大;
()法律:
全国人大及其常委会;(“法”)
()行政法规:
国务院;(“条例”)
()地方性法规:
省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、国务院批准的较大的市人大及其常委会;(“条例”)
()部门规章:
国务院各部、委、中国人民银行、审计署(“办法”、“规定”)
()地方规章:
省政府、省会所在的市政府、国务院批准的较大的市政府;
()国际条约
注:
行政规章包括部门规章和地方性规章
【例】《中华人民共和国建设工程质量管理条例》属于()。
(真)
、法律
、行政法规
、部门规章
、司法解释
【参考答案】
【例】下列国家机关中,有权制定地方性法规的有()。
(真)
、省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会
、省、自治区、直辖市的人民政府
、省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常委会
、省级人民政府所在地的市级人民政府
、国务院各部委
【参考答案】
、法的效力等级。
()上位法优于下位法:
《安全生产法》优于《安全生产管理条例》
宪法——法律——行政法规——地方性法规(部门规章)——地方政府规章
()特别法优于一般法:
《招标投标法》优于《合同法》
()新法优于旧法:
《物权法》优于《担保法》
()特殊情况
)法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决;(注:
制定机关裁决)
)行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院裁决;(注:
制定机关裁决)
)地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决;(注:
制定机关裁决)
)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。
(注:
共同上级机关裁决)
)地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见。
国务院认为适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为适用部门规章的,应当提请全国人大常委会裁决;(注:
人大与政府相互制约)
)根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决。
【例】地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见。
国务院认为适用部门规章的,应当适用()。
、国务院裁决
、全国人大常委会裁决
、地方性法规
、部门规章
【参考答案】
二、建设工程法人制度(分,分,分,分,分)
(一)法人应具备的条件及分类
、法人成立的条件
)依法成立;
)有必要的财产或者经费;
)有自己的名称、组织机构和场所;
)能够独立承担民事责任(注:
法人与其他组织最主要的区别)
法定代表人:
依据法律或法人组织章程行使职权
法人住所:
主要办事机构所在地
【例】在下列机构中,不具有法人资格的有()。
、某机关人事处
、某乡政府
、某市教育局
、某大学法学院
、某市卫生局
【参考答案】
、法人的分类
)企业法人:
工商部门登记之日成立
)非企业法人:
机关(行政)法人;事业法人;社会团体法人(不需要登记的:
成立之日;需要登记的:
登记之日)
【例】根据《公司法》,公司法人成立日期是()之日。
、公司营业执照签发
、申请公司设立
、工商管理机关批准
、组织机构代码证签发
【参考答案】
(二)法人在建设工程中的作用
、法人是建设工程中的基本主体
、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离
(三)企业法人与项目经理部的法律关系
、项目经理部不具有法人资格,是法人的非常设下属机构
、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者
、项目经理是委托代理人,不是法定代表人
、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担
【例】施工企业项目经理部经营活动的法律后果由()。
(真)
、项目经理部承担
、企业法人承担
、企业法定代表人承担
、项目经理部与企业法人共同承担
【参考答案】
【例】关于施工企业法人与项目经理部法律关系的说法,正确的是()。
(真)
、项目经理部具备法人资质
、项目经理是企业法定代表人授权在建设工程施工项目的管理者
、项目经理部行为的法律后果由其自己承担
、项目经理部是施工企业内部常设机构
【参考答案】
三、建设工程代理制度(分,分,分,分,分)
(一)代理的法律特征
、在代理权限范围内实施代理行为
注:
代理人有独立进行意思表示的权利,不是使者。
、以被代理人的名义实施代理行为
、是具有法律意义的行为
、代理行为的法律后果归属于被代理人(注:
有权代理和无权代理的本质区别)
【例】根据《民法通则》,关于代理的说法,正确的是()【真】
、代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担
、代理人可以超越代理权实施代理行为
、被代理人对代理人的一切行为承担民事责任
、代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为
【参考答案】
(二)代理的种类
、委托代理(注:
建设工程多为委托代理)
、法定代理(监护人是被监护人的法定代理人)
、指定代理
【例】下列代理中,不属于委托代理的是()【真】
、招标代理、采购代理
、诉讼代理、指定代理
【参考答案】
(三)建设工程代理行为的设立
、建设工程的承包活动不得委托代理(禁止转包和肢解分包)
、取得法定资格方可从事的建设工程代理行为(如招标代理)
、委托代理的产生:
授权委托书(授权不明的,被代理人向第三人承担民事责任,代理人承担连带责任)
(四)建设工程代理行为的终止
()委托代理的终止情形:
1)代理期间届满或者代理事务完成;
2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(注:
委托人和受托人都可以随时解除委托,但除不可归责于该当事人的事由之外,应赔偿损失)
3)代理人死亡;(注:
被代理人死亡不一定终止)
4)代理人丧失民事行为能力;
5)作为被代理人或者代理人的法人终止。
建设工程代理行为的终止,主要是第()、()、()三种情况。
()法定代理或指定代理的终止情形:
1)被代理人取得或者恢复民事行为能力;(注:
委托代理中不一定终止)
2)被代理人或者代理人死亡;
3)代理人丧失民事行为能力;
4)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;
5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。
【例】关于委托代理终止情形的说法,正确的是()(真)
、被代理人恢复了民事行为能力
、被代理人取得了民事行为能力
、指定单位取消指定
、代理期间届满或者代理事务完成
【参考答案】
【例】下列情形中,构成委托代理终止的是()。
(真)
、代理人辞去委托、被代理人取得民事行为能力
、被代理人死亡、被代理人与代理人直接的监护关系消灭
【参考答案】
(五)转托代理责任
、经被代理人的同意:
被代理人承担;
、不经被代理人同意,代理人承担(例外:
紧急情况下,为了保护被代理人的利益时,由被代理人承担)。
(六)无权代理
、无权代理情形:
自始未授权;超越代理权;代理权已终止
、无权代理责任
()追认时:
被代理人承担(注:
本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意)
()不追认时,行为人承担。
【例】某施工设备经销商规定其业务员按合同价提取奖金。
业务员王某在与施工企业洽谈时提出,合同定价遵守公司规定,但王某本人按每台元补贴施工企业。
施工企业表示同意,遂与王某签订了订货合同,并将获得的补贴款入账。
王某行为的法律定性是()。
、合法行为
、无权代理
、不正当竞争
、滥用代理权
【参考答案】
(七)表见代理
、表见代理的构成
()存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由;
()本人存在过失;
()相对人为善意
、法律后果:
产生有权代理的后果,由被代理人(本人)承担责任;被代理人承担责任后可向无权代理人追偿。
【例】单位甲委托自然人乙采购特种水泥,乙持授权委托书向供应商丙采购。
由于缺货,丙向乙说明无法供货,乙表示愿意购买普通水泥代替,向丙出示加盖甲公章的空白合同。
经查,丙不知乙授权不足的情况下。
关于甲、乙行为的说法,正确的是()。
(真)
、乙的行为属于法定代理
、甲有权拒绝接受这批普通水泥
、如甲拒绝,应由乙承担付款义务
、甲应承担付款义务
【参考答案】
【例】关于表见代理的错误说法是()。
、表见代理的行为人没有代理权
、表见代理是无效代理
、表见代理在本质上属于无权代理
、善意相对人有理由相信行为人有代理权
【参考答案】
(八)不当或违法代理应承担连带责任
、委托书授权不明:
被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。
、代理人和第三人恶意串通:
代理人和第三人负连带责任。
、第三人知道行为人是无权代理:
还与行为人实施民事行为给他人造成损害,由第三人和行为人负连带责任。
、代理违法事项:
代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连带责任。
【例】代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,()。
、被代理人承担责任、代理人承担责任
、被代理人和代理人负连带责任
、代理人和被代理人按约定承担责任
【参考答案】
四、建设工程物权制度(分,分,分,分,分)
(一)物权的种类
、物权:
指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权
、所有权的权能:
占有权、使用权、收益权、处分权(最基本的权利,所有权内容的核心)
、用益物权:
土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权
、担保物权:
抵押权、质押权、留置权
【例】根据《物权法》,土地承包经营权属于()。
(真)
、所有权
、用益物权
、担保物权
、准物权
【参考答案】
(2)土地所有权
、公有制类型:
国家所有和集体所有
、耕地承包经营期:
年
、土地承包经营权调整:
经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意,报乡级和县级政府农业主管部门批准。
、城市土地属于国家所有;农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于集体所有;宅基地、自留地、自留山,属于集体所有。
(三)建设用地使用权
、建设用地使用权的设立
(1)设立范围:
可地表、地上或者地下分别设立。
注:
新设立的建设用地使用权,不得损害已设立的用益物权。
(2)设立方式:
出让;划拨。
(注:
转让不是设立方式)
()建设用地使用权自登记时设立(注:
土地承包经营权不需要登记);登记机构应当向使用权人发放建设用地使用权证书。
()建设用地使用权可以转让、互换、赠与或者抵押
注:
流转时“房随地走,地随房走”
()续期:
住宅建设用地:
自动续期;非住宅建设用地:
依法办理。
【例】国家建设用地使用权是用益物权,可以采取()方式设立。
、出租
、出让
、划拨
、抵押
、转让
【参考
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- 法规 第一章 建设 工程 基本 法律知识