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但合伙协议另有约定的除外。
3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资。
(1)合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,普通合伙人也可以用劳务出资。
(2)评估
①合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,需要评估作价的,可以由全体合伙人协商确定,也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。
②普通合伙人以劳务出资的,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。
(3)以非货币财产出资的,依照法律、行政法规的规定,需要办理财产权转移手续的,应当依法办理。
4.有合伙企业的名称(应当标明“普通合伙”)和生产经营场所。
5.办理设立登记;
合伙企业的营业执照签发日期,为合伙企业成立日期。
【例题·
多选题】根据合伙企业法律制度的规定,合伙企业的下列事项中,应当在工商行政管理机关登记的有( )。
A.主要经营场所
B.执行事务合伙人
C.合伙人的住所
D.合伙人的家庭状况
【答案】ABC
【解析】
(1)合伙企业的登记事项应当包括:
名称;
主要经营场所;
执行事务合伙人;
经营范围;
合伙企业类型;
合伙人姓名或者名称及住所、承担责任方式、认缴或者实际缴付的出资数额、缴付期限、出资方式和评估方式等。
(2)合伙协议约定合伙期限的,登记事项还应当包括合伙期限。
(3)执行事务合伙人是法人或者其他组织的,登记事项还应当包括法人或者其他组织委派的代表。
【考点2】合伙企业的财产(P124)
1.合伙企业的原始财产是全体合伙人认缴的出资;
另外,以合伙企业名义取得的收益、合伙企业依法取得的其他财产也属于合伙企业的财产。
2.合伙企业的财产具有独立性和完整性。
合伙企业的财产独立于合伙人,合伙人对合伙企业财产权益的表现形式,仅是依照合伙协议所确定的财产收益份额或者比例。
3.合伙人在合伙企业清算前,不得请求分割合伙企业的财产;
但法律另有规定的除外。
4.合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业的财产的,合伙企业不得以此对抗善意第三人。
多选题】根据合伙企业法律制度的规定,下列各项中,属于合伙企业财产的有( )。
(2014年)
A.合伙人缴纳的实物出资
B.合伙企业借用的某合伙人的电脑
C.合伙企业对某公司的债权
D.合伙企业合法接受的赠与财产
【答案】ACD
【解析】合伙企业财产包括:
(1)合伙人的出资;
(2)以合伙企业名义取得的收益(包括但不限于合伙企业债权);
(3)依法取得的其它财产(如合法接受的赠与财产)。
【考点3】普通合伙人的财产份额转让与出质(P125)
1.普通合伙人财产份额对外转让
(1)除合伙协议另有约定外,普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。
(2)普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权,但合伙协议另有约定的除外。
(3)合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的,经修改合伙协议方成为合伙企业的合伙人。
2.内部转让
普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,应当通知其他合伙人。
3.出质
普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的,须经其他合伙人一致同意;
未经其他合伙人一致同意,其行为无效,由此给善意第三人造成损失的,由行为人依法承担赔偿责任。
单选题】某普通合伙企业合伙人甲,在未告知其他合伙人的情况下,以其在合伙企业中的财产份额出质。
其他合伙人知悉后表示反对。
根据合伙企业法律制度的规定,下列关于该出质行为效力的表述中,正确的是( )。
A.有效
B.无效
C.可撤销
D.效力未定
【答案】B
【解析】普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的,须经其他合伙人一致同意;
【考点4】合伙事务的执行(P126)
(一)合伙事务执行的形式
1.合伙事务可以由全体普通合伙人共同执行。
2.委托一个或者数个普通合伙人执行
(1)按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定,也可以委托一个或者数个普通合伙人对外代表合伙企业,执行合伙事务。
(2)委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的,其他合伙人不再执行合伙事务。
(3)并非所有的合伙事务都可以委托给部分合伙人决定;
除合伙协议另有约定外,合伙企业的下列事项应当经全体普通合伙人一致同意:
①改变合伙企业的名称;
②改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点;
③处分合伙企业的不动产;
④转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利;
⑤以合伙企业名义为他人提供担保;
⑥聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。
单选题】根据合伙企业法律制度的规定,除合伙协议另有约定外,下列事项中,需全体合伙人一致同意的是( )。
(2012年)
A.聘请合伙人以外的人担任企业的财务负责人
B.出售合伙企业名下的动产
C.合伙人以其个人财产为他人提供担保
D.聘请会计师事务所承办合伙企业的审计业务
【答案】A
【解析】除合伙协议另有约定外,聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员的,应当经全体合伙人一致同意。
(二)合伙人在执行合伙事务中的权利
1.普通合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。
2.执行合伙事务的合伙人对外代表(而非代理)合伙企业。
(1)由部分合伙人执行合伙企业事务的,只有受委托执行合伙企业事务的那一部分合伙人有权对外代表合伙企业;
由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人,依照授权范围可以对外代表合伙企业。
(2)合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗善意第三人。
3.不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。
4.合伙人有查阅合伙企业会计账簿等财务资料的权利。
5.异议权
(1)普通合伙人分别执行合伙事务的,执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。
(2)提出异议时,应当暂停该项事务的执行;
如果发生争议,依照合伙企业法律制度规定的决议办法作出决定。
(3)受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的,其他合伙人可以决定撤销该委托。
(三)合伙人在执行合伙事务中的义务
1.报告
由一个或者数个合伙人执行合伙事务的,执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况,其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业,所产生的费用和亏损由合伙企业承担。
2.从事相竞争的业务
普通合伙人不得(绝对不得,没有例外)自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。
3.与本企业交易
除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。
4.合伙人在执行合伙事务过程中,不得为了自己的私利,损害其他合伙人的利益,也不得与其他人恶意串通,损害合伙企业的利益。
(四)合伙事务执行的决议办法
1.《合伙企业法》对合伙企业的表决办法另有规定的,按规定执行。
【各种法定决议规则】
1.一致同意
(1)普通合伙人以其财产份额出质必须经其他合伙人一致同意;
(2)将合伙人除名必须经其他合伙人一致同意;
(3)普通合伙人死亡,继承人为无民事行为能力或者限制民事行为能力人的,经全体合伙人一致同意,可以依法成为有限合伙人;
(4)合伙协议应当依法由全体合伙人协商一致,以书面形式订立。
2.过半数同意
合伙企业解散时如指定一个或者数个合伙人,或者委托第三人担任清算人的,应当经全体合伙人过半数同意。
3.先约定,后一致同意
合伙企业委托一个或者数个合伙人执行企业事务的,除合伙协议另有约定外,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意:
(2)除合伙协议另有约定外,修改或者补充合伙协议,应当经全体合伙人一致同意。
(3)除合伙协议另有约定外,普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。
(4)新合伙人入伙,除合伙协议另有约定外,应当经全体合伙人一致同意。
(5)除合伙协议另有约定外,普通合伙人转变为有限合伙人,或者有限合伙人转变为普通合伙人,应当经全体合伙人一致同意。
(6)按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意,普通合伙人可以同本企业进行交易。
(7)普通合伙人死亡,继承人具备完全民事行为能力的,按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意,可以取得普通合伙人资格。
2.没有法定要求的情况
(1)合伙人对合伙企业有关事项作出决议,按照合伙协议约定的表决办法办理。
(2)合伙协议未约定或者约定不明确的,实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。
单选题】某普通合伙企业举行合伙人会议表决对外投资事项,但合伙协议对该事项的表决办法未作约定。
根据合伙企业法律制度的规定,下列关于该事项表决办法的表述中,正确的是( )。
(2015年)
A.须全体合伙人一致同意
B.须持有过半数财产份额的合伙人同意
C.须过半数合伙人同意
D.须2/3以上合伙人同意
【答案】C
【解析】合伙企业对外投资事项的表决办法,法律未作出特别规定,该合伙企业的合伙协议亦未作出约定,因此,实行合伙人一人一票(而非按照财产份额确定表决权)并经全体合伙人过半数通过的表决办法。
(五)合伙企业的损益分配
1.合伙企业的利润分配、亏损分担,按照合伙协议的约定办理;
合伙协议未约定或者约定不明确的,由合伙人协商决定;
协商不成的,由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;
无法确定出资比例的,由合伙人平均分配、分担。
2.合伙协议不得约定将全部利润分配给部分普通合伙人或者由部分普通合伙人承担全部亏损。
【例题1·
单选题】根据合伙企业法律制度的规定,合伙企业利润分配的首要依据是( )。
A.合伙协议约定的比例
B.合伙人协商的比例
C.合伙人实缴出资的比例
D.合伙人认缴出资的比例
【解析】合伙企业的利润分配、亏损分担,按照合伙协议的“约定”办理;
合伙协议未约定或者约定不明确的,由合伙人“协商”决定;
协商不成的,由合伙人按照“实缴”出资比例分配、分担;
无法确定出资比例的,由合伙人“平均”分配、分担。
【例题2·
多选题】根据合伙企业法律制度的规定,普通合伙企业出现亏损时,须由合伙人分担责任。
下列有关亏损分担的表述中,正确的有( )。
(2003年)
A.合伙协议有约定比例的,按约定比例分担
B.合伙协议没有约定比例的,由各合伙人平均分担
C.合伙协议没有约定比例的,由各合伙人协商确定
D.合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损
【答案】AC
(1)选项B的错误在于跨序适用:
合伙协议没有约定比例时,应当先协商,而不是直接平均分担。
(2)选项D:
普通合伙企业的合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。
(六)非合伙人参与经营管理
1.除合伙协议另有约定外,经全体合伙人一致同意,可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。
2.被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务;
被聘任的合伙企业的经营管理人员,超越合伙企业授权范围履行职务,或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的,依法承担赔偿责任。
【考点5】合伙企业债务和合伙人个人债务的清偿(P130)
(一)普通合伙企业的债务清偿
1.合伙企业对其债务,应先以其全部财产进行清偿。
2.合伙企业不能清偿到期债务的,普通合伙人承担无限连带责任。
(1)合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力;
债权人可以根据自己的清偿利益,请求全体普通合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任,也可以按照自己确定的清偿比例向各合伙人分别追索。
(2)普通合伙人不得以其出资份额大小、合伙协议有特别约定、合伙企业债务另有担保人或者自己已偿付所承担的份额等理由,拒绝向债权人承担该责任。
3.普通合伙人由于承担无限连带责任,清偿数额超过规定的亏损分担比例(约定——协商——实缴——平均)的,有权按照合伙企业的亏损分担规则向其他普通合伙人追偿。
单选题】根据合伙企业法律制度的规定,下列关于普通合伙企业债务清偿的表述中,正确的是( )。
A.债权人应当首先向合伙企业求偿
B.债权人应当首先向合伙人求偿
C.债权人应当同时向合伙企业及其合伙人求偿
D.债权人可以选择向合伙企业或其合伙人求偿
【解析】合伙企业(不论普通合伙企业,还是有限合伙企业)的债权人应首先从合伙企业的全部财产中求偿,而不应当向合伙人个人直接请求债权。
多选题】甲、乙、丙为普通合伙企业的合伙人。
该合伙企业向丁借款15万元,甲、乙、丙之间约定,如果到期合伙企业无力偿还该借款,甲、乙、丙各自负责偿还5万元。
借款到期时,该合伙企业没有财产向丁清偿。
根据合伙企业法律制度的规定,下列关于该债务清偿的表述中,正确的有( )。
(2005年)
A.丁有权直接向甲要求偿还15万元
B.只有在甲、乙确实无力清偿的情况下,丁才有权要求丙偿还15万元
C.乙仅负有向丁偿还5万元的义务
D.丁可以根据各合伙人的实际财产情况,要求甲偿还10万元,乙偿还3万元,丙偿还2万元
【答案】AD
【解析】合伙人的内部亏损分担比例对债权人没有约束力,普通合伙人就合伙企业财产不足清偿部分向企业债权人承担的是连带责任,因此,债权人丁有权要求甲乙丙中的一人、数人、全体偿还全部或部分债务。
【例题3·
单选题】根据合伙企业法律制度的规定,在普通合伙企业中,合伙人承担合伙企业债务责任的方式是( )。
(2001年)
A.对内对外均承担按份责任
B.对内对外均承担连带责任
C.对外承担连带责任,对内承担按份责任
D.对内承担连带责任,对外承担按份责任
【解析】普通合伙人对企业财产不足以清偿部分的企业债务,对外承担连带责任,对内承担按份责任。
【相关链接1】新入伙的普通合伙人,对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。
【相关链接2】退伙的普通合伙人,对基于其退伙前原因发生的合伙企业债务,承担无限连带责任。
【相关链接3】合伙企业注销后,原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。
【相关链接4】合伙企业被依法宣告破产的,普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。
(二)普通合伙人个人债务的清偿
1.不得“代位”,不得“抵销”
合伙人发生与合伙企业无关的债务,相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务,也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。
2.可以“收益”,可以“强执”
(1)合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的,该合伙人可以以其从合伙企业分取的收益用于清偿。
(2)强制执行财产份额
①债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿;
②人民法院强制执行普通合伙人的财产份额时,应当通知全体合伙人,其他合伙人有优先购买权;
其他合伙人未购买,又不同意将该财产份额转让给他人的,依法为该合伙人办理退伙结算,或者削减该合伙人相应财产份额的结算。
多选题】甲向乙借款4万元作为出资与他人合伙设立了一家食品厂(普通合伙企业)。
借款到期后,乙要求甲偿还借款,甲个人财产不足以清偿。
根据合伙企业法律制度的规定,下列有关偿还借款的方式中,正确的有( )。
(2004年)
A.甲用从食品厂分取的收益偿还借款
B.甲自行将自己在食品厂的财产份额转让给乙,以抵偿借款
C.甲自行将自己在食品厂的财产份额出质取得贷款,用于偿还借款
D.乙请求人民法院强制执行甲在食品厂的财产份额用于清偿借款
(1)选项AD:
普通合伙企业合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的,该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;
债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。
(2)选项B:
除合伙协议另有约定外,普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。
(3)选项C:
普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的,须经其他合伙人一致同意。
【考点6】普通合伙人的入伙(P132)
1.新普通合伙人入伙,除合伙协议另有约定外,应当经全体合伙人一致同意,并依法订立书面入伙协议。
2.新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。
3.新入伙的普通合伙人与原合伙人享有同等权利,承担同等责任。
如果原合伙人愿意以更优越的条件吸引新合伙人入伙,或者新合伙人愿意以较为不利的条件入伙,也可以在入伙协议中另行约定。
【考点7】普通合伙人的退伙(P132)
(一)退伙的原因
表5-1
类型
具体情形
自愿退伙
协议退伙
合伙协议约定合伙期限的,在合伙企业存续期间,有下列情形之一的,合伙人可以退伙:
(1)合伙协议约定的退伙事由出现
(2)经全体合伙人一致同意
(3)发生合伙人难以继续参加合伙的事由
(4)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务
通知退伙
同时满足下列条件:
(1)合伙协议未约定合伙企业的经营期限
(2)合伙人的退伙不给合伙企业的事务执行造成不利影响
(3)提前30天通知其他合伙人
法定退伙
当然退伙
(1)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡
(2)普通合伙人个人丧失偿债能力
(3)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销,或者被宣告破产
(4)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格
(5)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行
(6)普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,经其他合伙人一致同意,可以依法转为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业;
其他合伙人未能一致同意的,该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙(普通合伙人丧失民事行为能力不一定导致当然退伙)
除名
合伙人有下列情形之一的,经其他合伙人一致同意,可以决议将其除名:
(1)未履行出资义务
(2)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失
(3)执行合伙事务时有不正当行为
(4)发生合伙协议约定的事由
多选题】根据合伙企业法律制度的规定,下列各项中,属于普通合伙企业的合伙人当然退伙情形的有( )。
A.经全体合伙人一致同意
B.个人丧失偿债能力
C.合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行
D.发生合伙人难以继续参加合伙的事由
【答案】BC
【解析】选项AD:
属于协议退伙的事由。
单选题】某普通合伙企业的合伙人包括有限责任公司甲、乙,自然人丙、丁。
根据合伙企业法律制度的规定,下列情形中,属于当然退伙事由的是( )。
A.甲被债权人申请破产
B.丁因斗殴被公安机关拘留
C.丙被依法宣告失踪
D.乙被吊销营业执照
【答案】D
作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销,或者“被宣告破产”(而非被申请破产),当然退伙;
(2)选项BC:
作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡(而非失踪、被拘留)。
(2009年)
A.作为合伙人的自然人被依法宣告死亡
B.作为合伙人的自然人被依法认定为无民事行为能力人
C.作为合伙人的法人依法被宣告破产
D.合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行
(1)选项A:
在普通合伙企业中,作为合伙人的自然人被依法宣告死亡的,即使继承人继承了财产份额也属于是被继承人当然退伙的事由(“老王”当然退伙,“小王”入伙)。
普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,并不一定导致当然退伙:
①经其他合伙人一致同意,该普通合伙人可以依法转为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业;
②只有当其他合伙人未能一致同意时,该无民事行为能力或者限制民事行为能力的普通合伙人才退伙。
【例题4·
单选题】根据合伙企业法律制度的规定,下列选项中,属于普通合伙人当然退伙的情形是( )。
(2006年)
A.未履行出资义务
C.合伙协议约定的退伙事由出现
D.执行合伙企业事务时有不正当行为
(1)选项AD属于“除名”;
(2)选项C:
可能属于“协议退伙”,也可能属于“除名”(取决于合伙协议的约定)。
(二)退伙的生效
1.当然退伙,以退伙事由实际发生之日为退伙生效日。
2.除名
(1)对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人,被除名人接到除名通知之日,除名生效,被除名人退伙。
(2)被除名人对除名决议有异议的,可以自接到除名通知之日起30日内,向人民法院起诉。
单选题】某普通合伙企业合伙人甲因执行合伙事务有不正当行为,经合伙人会议决议将其除名,甲接到除名通知后不服,诉至人民法院。
根据合伙企业法律制度的规定,该合伙企业对甲除名的生效日期为( )。
A.甲的不正当行为作出之日
B.除名决议作出之日
C.甲接到除名通知之日
D.甲的诉讼请求被人民法院驳回之日
【解析】被除名人“接到除名通知之日”,除名生效,被除名人退伙;
被除名人对除名决议有异议的,可以自接到除名通知之日起30日内,向人民法院起诉(先生效,确有异议起诉解决,如果除名确有错误,法院可以判决除名决议无效)。
单选题】赵某、钱某、孙某和李某共同出资设立一个普通合伙企业,钱某被委托单独执行合伙企业事务。
钱某因重大过失给合伙企业造成了较大的损失,但自己并未牟取私利。
为此,赵某、孙某和李某一致同意将钱某除名,并作出除名决议,书面通知钱某本人。
对于该除名决议的下列表述中,正确的是( )。
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