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8.破产淸算、重整与和解30
9.解散31
1.支票、本票、汇票32
2.几种特殊的汇票的背书36
3・汇票的承兑37
4.汇票的保证37
5.票据权利的取得和补救37
6.
非票据结算方式38
L国家出资企业40
2.国有股东转让所持上市公司股份.41
3.国有资产产权界定42
I.几种反垄断行为
2.宽恕制度
第十一章
涉外法律制度
1.四种投资项目45
2.外商直接投资的形式46
3.对外贸易调査与救济48
4.外国投资者并购境内企业49
5.分期出资期限汇总49
6.外国投资者并购境内企业安全审杳49
7.经常项日与资本项目50
考点综述
1・约定与法定的关系51
2.各种公司53
3・关键数字55
第一章导论
1.法律形式
法律形式
举例
宪法
具有放高法律效力全国人民代表大会
法律
仅次于宪法
全国人坨代农人会及其常委会
中华人民共和国公司法中华人民共和国证养法
行政広规
仅次于宪法'
法律
中华人民共和国公司登记符理条例
国务院
中华人民共和国外汇骨理条例
地方性法规
不得与宪法、快律和行政汝燥相抵触地方人大及其常委会
部门规章
国务院部委及其直屈机构
支付结壕办法
上M公司信总披臨伶理办法
司法解释
最高人民法院、眾髙人民伶察院
昴髙人民法院关干适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释
国际条约或协定
效力等级:
宪法〉法律〉行政法规〉地方性法规
2.1.韦件
1人的出生与死亡
1白然灾害与意外事件
1时间的经过(如诉讼时效)
2.2.人的行为
1法律行为(意思表示,如订立合同)
1事实行为(与意思农示无关,如创作行为、侵权行为、合法建造、拆除房屋)
第二章基本民事法律制度
1.无效、可撤销法律行为
民事行为
合同
无民爭疔为能力人独立实施
无效
限制行为能力人依法不能独立实施
恶总串通
违反法律或社会公共利益
以合法形式掩盖非法H的
雨大误解、显失公平
可撤销
欺诈.受胁迫
损害国家利益.无效不损吿国家利益,可撤销
乘人之危
可撤借
①损害国家利益,如偷逃税款、国有资产损失等
①撤销时效:
口知道或应该知道可撇销事由之口起1年
①撤销后,行为白开始无效,但依然冇法律后果(如返还财产、赔偿损失、追缴财产等)
2.代理制度
2.1.竝
2.1.1.委托代理:
是委托人的慰思农示,总味着委托人应具有相应民事行为能力(无民事行为能力人:
x;
限制民事行为能力人:
与行为能力相当)
2.1.2.法定代理:
依法律规定当然发生的代理。
无民事行为能力人和限制民事行为能力人,只能由其监护人代理
2.1.3.指定代理:
没有法定和委托代理人情况下,人民法院指定
2.2.无权代理
2.2.1.原因:
没有代珂权、超越代理权、代理权终止后
2.2.2.后果
1本人追认后有效,即对被代理人发生效果
①所有相对人在木人追认前可以催告:
善意相对人在本人迟认前可以撤销
①可能出现农见代理情况•即无权代理+相对人主观上善意且无过失+客观上右使相对人相信无权代理人具有代理权的情形+民事行为成立T被代理人不得以无权代理抗辩
3・诉讼时效制度(-・般为2年,皿长不超20年)
3.1.与除斥期间的区别
诉讼时效
除斥期间
人民法院不主动审査
人民法院主动审査
时效期城満实体权利不消灭
除斥期间屈滞实体权利消灭
可变期间:
中止、中断.延长
不变期间
32短期诉讼时效(1年)
①身体受到伤害耍求赔偿
①出借质It不合格商品未声明
①延付或拒付租金
④寄存财物被丢失或毁损
3.3.长期诉讼时效:
涉外货物买卖合同及技术进口合同,4年
34除下列情况外,都适用诉讼时效制度
院不予支持:
(1)支付存款本金及利息请求权:
(2)兑付園债、金堆俭券以及向不待定
对象发行的企业债券本息请求权:
(3)廉于投资关系产生的墩付出资请求权:
(4)其他
3.5.中止(暂停计算,最后6个月内发生中止事由才可以〉
①不可抗力或障碍(没有法定代理人,未确定继承人或遗产管理人,权利人无法主张权利)
◎障碍到6个月未消除,开始计算中止时效
3.6.中斷
①提起诉讼。
包括:
正常起诉:
决定不立案、撤销案件、不起诉:
巾请仲裁、支付令、破产、保全、强制执行等
①为事人•方提出请求。
包插:
对方当事人签收或数据电文到达;
金融机构扣收欠款本息;
下落不明时在省级媒体I.刊窃具有主张权利内容的公告
◎同意履行。
4其他。
连带债权(务)人一起中断:
债权人提起代位权诉讼,两项债权均中断:
债权转让,该通知达到债务人Z日屮断
第三章物权法律制度
1.合同生效与物权设立
①合同什么时候牛:
效?
一般口签订之H(诺成,意思表示一致即成立,需耍登记或交付的不以登记或交付为生效要件)
①物权什么时候设立?
需要&
记或交付的,自莊记或交付之日设立(动产物权的设立和转让,自交付时发生效力,但法律列有规宦的除外。
不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记发行效力;
未登记不发生效力,但法律另有规定除外)
转让人无处分权但合法占有该物(倫的抢的不行)+受让人善意+合理价格转让+已交付(不动产已登记)T受让人取得所有权,真权利人向转让人求偿
3・几个重婆的概念
①债权范也:
上债权及J!
利息、违约金、损十赔fl金、保讦担保财产和实现担保物权的费用①物卜•代位:
担保财产毀损、灭失或被征收等,担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或补偿金等优先受偿;
履行期未届满的,可提存。
①流押、流质合同:
不得约定在债务履行届满抵、质押权人未受清偿时,抵、质押物所右权转移为债权人所有
④涤除权:
未经抵押权人同总转让抵押财产,转让行为无效,但受让人通过代为清偿债务的方式消灭抵押权,则转讣行为有效•无需债权人同意。
(受讣人代为淸偿,债权人冇保障了)④保全:
抵押(出质)人行为足以使抵(质)押财产价值减少的,抵押(质)权人可要求抵押(出质)人停止行为。
抵(质)押财产价值减少的,抵押(质)权人有权耍求恢复抵(质)押财产价值,或提供与减少的价備相应的担保。
否则抵押(质〉权人有权要求债务人提前清偿债务。
⑥混冋:
抵押权人获得•了抵押物的所冇权,集“抵押权人”与'
'
抵押人”丁一身。
一般情况K.混同将Y致抵押权消火,除卜列悄况:
抵押权人取得不动产后未注带抵押豈记:
同一财产向两个以上债权人抵押.顺位在先的抵押权人出现混同,该财产的所有权可以以其抵押权对抗顺位在后的抵押权.
4.共同共冇与按份共冇
共同共有
按份共有
共右人对共有物的权和义务
共有人按照约定管理共有的不动产或动产
没冇约定或约定不明确的,族共冇人都冇管理的权利和义务
管理费用
冇约定
按约定
没有约定或约定不明
共同共有人共同负担
按份共有人按其份额负担
内外关系
对外
共右人皐仃连带债权、承担连带债务,除法律另右规定外
内部
除共有人另有約定.共同
除共有人另有约定.按份额
对共有物进行車大修缮
全体共同共有人同盘
经占份额2/3以上的按份共何人同盘
共有物的处分
转让自己的份额
谈不上自己的份额
有权自由处分,无需其他共有人同总
*可以与合伙人处分自己在合伙企业中的份额比较。
5.三种匝要的物权:
抵押权.质押权.留置权
抵押权
就押权
留兰权
流押合同
禁止
不适用
狎品财产范围
1、不动产:
抵押人可以使用该不动产,包括转让、出租等
2、转殊动产:
生产设备、原材料、半成品、产品,作抵押时须豈记,可设立浮动抵押
3、房地一体原则:
建筑物(建设用地使用权)抵押的,建设用地使用权〔建筑物)一并抵押:
乡镇、村企业的建筑物抵押的.建设用地便用权一并抵押(不能“房随地走”)
4、抵押禁止,土地所冇权,集休所冇的土地使用权.公益为H的的设施,所冇权、使用权不明或有争议的财产,依法被査封、扣押、监管的财产
丨、动产
2、权利(证券、基金份额与股权、知识产权、应收账款)
3、动产质权的效力及于质物的从物(除非从物未交付)
4、质权人有权收取质押财产孳息,合同忖有约迟除外,先介抵收取尊总的费用,冇保符质物的义务
1、债权人合法占有的动产(法定,谈不上“留置合同”:
偷的抢的不行)
2、动产的占有与债权属于同一法律关系,企业间留置除外
3、留疑物为可分物的,留買财产价值相当于债务的金额:
为不可分物的,仝部
4、留艮权人有权收取留盘财产的孽息,先充抵收取喂息的费用
物权的设立
1、不动产登记生效
2、特殊动产登记对抗(未经矍记不得对抗善盘第三人〉
1、动产:
交付设立
2、权利:
权利先证交付
3、块金份额与股权:
证券登记
结算机构(或工商行政管理部
H)办理出质登记
4、知识产权:
冇关主管部门办
理出质登记
5、应收账款:
信贷征借机构办理出质登记
交付
担保的债权范囤
约定9主侦权及其利息、违约金、损离贴偿金和实现担保物权的费用
约址夕主债权及其利息、违约金.损害赔偿佥、保?
HU保财产和实现庚权的贤用
主债权及其利息、违约金'
损害贴偿金、留国物保管费用和实现留进权的费用
物上代位
担保期间,担保财产毁损.灭火或被征收等,担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或补偿金等优先受偿。
倩权屣行期未届满.可提存
押品处分
1、转让:
经抵押权人同意,将转让所得价款向抵押权人捉前清偿或提存:
耒经抵押权人同意,不得转让,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外
2、出租:
买卖不破租负.抵押人应书而告知承租人该财产已抵押
1、未经出质人同总,质权人不得痢白使用、处分质押财产或进行转质
2、未经质权人同盘,出质人不得擅自转让相关权利
物权消灭
1、债权消灭
2、抵押权实现,变贡后抵押权人优先受偿
(实现抵押权费用•》利息9主債权)
3、抵押物灭失
4、混冋
1>债权消灭
2.质物消失
3.质权实现
4.质权人丧失占有
2、债务人另行提供扭保并被债
权人接受
3、留置权人丧失占有
i物设多项担保
先&
记9债权比例
2.恃殊动产,先己今未&
不存在
效力尊级
2,豈记4、未豈记
3
1
第四章合同法律制度
1.典型的实践合同
保管合同、口然人之间的借贷合同、定金合同
2.合同相对性的应用
在因笫三人的行为造成债务不能般行的情况下,债务人仍应向债权人承担违约贵任。
比如,A向B销售批电脑,在交给C公词运输时不幸全部损毁,导致A无法按时向B交货。
这时,A不能因C(第三人)的行为造成债务不能履行的情况下,不向B承担违约责任。
例外
①债的保全(代位权+撤销权)
①买卖不破租货
①业△与承包人共同对发包人承担连带责任(承揽承揽人就第三人工作向定作人承担责任)
④单式联运合同中某一区段的承运人与总的承运人共同向托运人承担连带责任
3.要约与承诺
3.1.嬰约
①待殊的耍约邀请:
商品房销售广告中,出卖人就商品房开发规划范围内的房燧及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立及房屋价格的确定有重大影响的,视为耍约,即使未戟入合同亦视为合同内容,当事人违反的•应爪担违约赔偿责任。
①生效:
要约到达受要约人生效(到达前或同时到达.要约人可撤冋要约):
牛效后藝约人可以撇销,除非要约人确定了承诺的期限、以其他形式表示婆约不可撤销、受要约人有理由相信不能撤销并为履行合同作了准备工作
①失效:
拒绝要约的通知到达要约人,要约人依法撤销要约,承诺期届满受要约人未承诺,受要约人对耍约内容作出实质性变更
3.2.承诺
承诺到达妥约人生效(到达的或同时达到,受要约人可以撤回承诺),合同成立
①延迟:
视为新要约,除要约人及时通知受要约人该承诺有效外(要约人“迫认”承诺)
①迟到:
视为有效承诺,除要约人及时通知不接受该承诺
4.抗辩
双务合同的当事人互负债务,……
①同时履行抗辩权:
没右先后履行顺序的,应片同时履行.-•方在对方履行之行不符合约定),有权拒绝其履行要求。
①先履行抗辩权:
育先后脚行顺序,先履行一方未履行的(履行不合约定),后麗行一方有权拒绝其履行要求。
①不安抗辩权:
应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情况之一的,可以行使不安履行抗辩权,中止合同履行(经营状况严巫恶化,转移财产、抽逃资金以逃避债务,丧失商业信誉,如他):
中止后对方未提供担保且未在合理期限内恢殳履行能力,解除合同。
5.债的保全(代位权+撤销权)
5.1.代位权
债务人怠于(不以诉讼方式或仲裁方式)行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权(值权人的债权合法,不是专属于债务人口身的债权,具冇金钱纪给付义务的债权,债务人的债权、债权人的债权均已到期),危及债权人债权实现时,债权人可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权T两份债权的诉讼时效均中断
5.2.撤销权
债务人实施了减少财产行为(放弃到期或未到期债权,无偿转让财产,以明显不合理低价转il或以明显不合理高价收购他人4受让人知道该情形),危及债权人的债权实现时,债权人为保障自己的债权请求人民法院撤销债务人处分行为。
债务人有无偿行为(如放弃债权、无偿转让财产):
无论第三人是否善意均可撤销
债务人为仃偿行为(明显不合理离、低价):
第三人善意不可撤销,第三人恶意可撤销期限:
知道或应当知道撤销爭由Z日起1年内行使,门债务人行为发生Z日起5年内未行使撇销权的,该撤销权消灭
5.3.比较
代位权
撤销权1
适用条件
怠于行使到期债权
1、放弃债权、放弃债权担保.恶意延长到期债权履行期限
2、无偿转让财产
3、以明韶不合理低价转让财产或以明显不合理鬲价收购他人财产,第三人知道
债权人债权足否到期
A
均可
被告
次债务人
债务人
第三人
受益人或受让人
管辖法院
酸告住所地人民法院
侑权人足否享冇优先受偿权利
有
无
费用承担
债权人廉诉的,次债务人承担,其他必耍费用债务人広担
债务人,第三人有过错的适当分担
6.合同变更
1债权转让:
无需债务人,通知到债务人对债务人有效,保证责任同时转让
债务人对让与人有债权且先于转让债权到期的,可以向受让人主张徹销
2债务转让:
债权人、保证人(末同意部分不承担责任)同意,部分转让的债务人连带
①分立:
除债权人、债务人约定,连帯
Q合并:
合并后法人履行合同义务,享有债权
7.买卖合同中所有权与标的物灭失风险的转移(这二者的转移时点可能不一致!
)
7.1.所有权转移
①白标的物交付时起转移,法律另有规定的除外(电了产品:
交付方式不明确的,收到电了产品或权利凭证即为交付)。
①同一标的物订立多重买卖合同,各合同均有效。
谁拿到?
先交付T先付款(特殊动产,先登记)T先成立合同
7.2.灭失风险转移
①通常为交付时转移。
◎因买爱人的原因致使标的物不能按照约定期限交付,自买受人违反约定之.日转移:
交承运人,合同成立之L1转移:
未约定交付地点或确定不明,同时需耍运输,交付给第一承运人后转移
①因标的物不符合质量要求,致使不能实现合同H的的,买受人可以拒绝接受标的物或解除合同。
在此情况下,灭失风险由出卖人承担。
&
商品房买卖合同
8.1.销售广告
销也广告为要约邀请:
就商品房开发规划范田内的房屋及相关设施所作的说明和允诺八体确定,并对合同的订立及房屋价格的确定冇恿大影响的,视为耍约:
即使未订入合同,仍属F合同的组成部分,当事人违反这些内容的,承担违约说任
8.2.惩罚性赔偿金
①情况只有5种
一侪的惩罚件給偿金:
那一.商品房买实介同订立后.出卖人未吿知买受人又将该房屋抵押给第三人;
第二.商品岗买卖合同订立麻.出卖人乂将该房吊出卖给第三人:
小三・故垃隐購没有取側I®
品励预售许可讦明的M实或杆捉供皮假商絡房预害许可证明;
第网,故慰隐瞒所售房届C经抵押的书实;
第故惫聽蹒所诃房用C经岀卖给第三人或斤为拆迁补偿虫比房用的爭实;
①金额:
不超过己付房款一倍(在解除介同并赔偿损失后,还可以耍求)
①赠与合同可以附义务,受赠人不履行义务赠与人可以撤销合同(I年时效)
①赠与人的撤销权:
严重侵害赠与人或其近亲属:
对赠与人白抚养义务而不履行:
受赠人不履行义务(I年时效)
①赠与人的继承人、法能代理人的撤销权:
因受赠人的违法行为致便赠与人死亡或丧失民事行为能力(6个月时效)
10・特殊的承揽合同一建设工程合同
①建设工程合同无效后:
竣工验收合格9承包人可以请求支付工程价款
竣工验收不合格T修复后经竣工验收合格•》支付价款及修复费用修复后经竣工验收不合格9无权请求支付价款
①工程堆矗与工程欠款:
对工程垫资没冇约定,按工程欠款处理,必须支付利息:
对工程热资有约定但未约定利息,承包人无权请求支付利息
①对实际竣工日期有爭议,竣工日期哪一天?
经竣工验收合格的,竣工验收合格Z日;
承包人已提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,提交报吿H;
未经竣工验收,发包人損白使用的,转移占有之U
11・委托合同
①转委托须经委托人同总,受托人仅就第三人选任及受托人对笫三人的指示负责
①隐名代理
受托人以口己名义+与第三人订立合同时知道代理关系:
合同直接约束委托人与第三人
第三人不知道,受托人因第三人原因对委托人不履行义务:
受托人向委托人披藩第三人,委托人可以行使受托人对第三人的权利
第三人不知道,受托人因委托人原因对第三人不履行义务:
受托人向第三人披露委托人,第三人可选择向受托人或委托人主张权利,一经选定不得改变
第五章公司法律制度
I.股东代衣诉讼和股东直接诉讼
童爭.囱管
执行职务时违反法律、行政法规或公司章程的规
洽公司造成拥失
监爭会
1、拒绝提起诉讼
2、收到申诸30日内未提起诉讼
3、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以號补的损害
有限责任公司股东血份仃限公司连续18()H以卜.单独或合计持冇公司1%以上股份的股东
$郭会
董取、临帀、离管
损古股东利益
股东
NA
2.股份转让限制
叹制转让的情形具体讯制
上市股份冇限公司
发起人
公司成立之日起1年内不得转让
公开发行股份前已发行的股份
自公司股票上市之日起1年内不得转让
董监高
1、任期内:
毎年转让的数蛍不得趙过英刖有公诃股份数虽的25%,上市交易ZH起1年内不得转让
2、离职垢:
半年内不得转让
3、若持股不超过1000股,不受上述1、2限制
4、特定期间:
定期报吿公告前30日内,业绩预告、业绮快报公告I0H内,可廃对股价产主蛍大影响事项发生Z日或在决策过程中至披踞百2个TD
收购口身股票的限制(含异议股
东冋购请求权)
减少公可注冊资木
1、经股东大会决议,出席+2/3以上
2、回购后.自回购之口起10口内注销
耳持有木公司股份的其他公司合并
1>经股东大会决议.出席+2/3以上
2、6个月内注销或转让
将股份奖励给本公可职工
1、经股东人会决议.出席+2/3以上
2、回妁的股份不得超过本公同已发行股份总额5%
3、1年内转让给职工
股东因对股东大会作出的合并、分立决议持冇异议,要求公诃回购其股份
冋购后6个月内转让或注销
冇限责任公河
收购自身股柴的限制(井议股东回购诸求权)
1、公司连续5年不向验东分配利润.而公司该5年连续盈利且符合法律规定的利润分配条件
2、公司合井、分立、转让主要财产的
3、公可章程规定的营业期限届满或公诃章程规定的其他解敞爭山出现,股东仝会议通过决议修改章秤使公司存续
3.未尽出资义务(未履行、未全面履行)、抽逃岀资
未展出资义务抽逸出资
公诃内部
公司或梵他股东冇权请求该股东履行(包括本金、利息)
公司或英他股东右权请求该股乐向公可返还本息.协助抽逃出资的其他股东、萤爭、高管、实际控制人对此承担连带责任
公诃章程或股东会决议町以对其利润分配诂求权、新股优先认购权、剰余财产分配诸求权等股东权利作出相应的合理限制
冇限贵任公可股东术履行出资义务(抽逃出资人经公同催吿,在介理期间内仍术澈足,公司可以以股东会决议解除该股东的股东资格
对债权人
债权人何权请求该股东在未出资(抽透出资)本息范别内对公司侦务不能清偿部分承担补充赔偿责任.已率担责任.具他债权人提出相同请求的.人民法院不予支持
发包人巧被告股东承担述带费任
协助的如他股东.蛍仪耳管、实际控制人承扒連带资任
股东在增资时未尽出负义务.未尽法定义务的请爭、高管也承担相应责任
①在未尽出资义务情况2债权人要求股东承担补充赔偿贵任时,股东以其仅为名义股东而
非实际出资人抗辩的,人民法院不予支持。
①公司或其他股东请求其向公司全而履行出资义务,被告股东以诉讼时效为由进行抗辩.人民法院不了支持
①债权人的债权未过诉讼时效期间的,债权人请求被告股东承担赔偿责任,被告胶东以出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的,人民法院不予支持
④债权人的债权已过诉讼时效期间的,债权人请求被告股东承担赔偿资任,被告股东以债权人的债权超过诉讼时效期间为由进行抗辩的,人民法院应予支持
4.股东(大)会
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