案例分析及答案文档格式.docx

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请问:

（1）如果兴海公司未能交货是由于当地山洪暴发，导致道路不通，能否以此为由向外贸公司主张免责?

为什么?

（2）如果兴海公司未能交货是因为大蒜被其他公司以高价买走，兴海公司能否以此为理由主张免除违约责任?

（3）如果兴海公司未能交货，外贸公司能否主张在不退还定金的同时，要求兴海公司再交32万元违约金?

（1）可以免责。

（2分）因为山洪暴发属于不可抗力，根据《合同法》第117条的规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。

（2分）

（2）不能免责。

（1分）根据我国合同法的规定，只要当事人有违约事实，又无法定免责事由，即应承担违约责任。

（3）不能。

（1分）根据《合同法》的规定，违约金和定金不能并用，所以外贸公司只能从违约金与定金中选择其一适用。

4.甲有限责任公司的有关情况如下：

（1）甲有限责任公司（以下简称"

甲公司"

）由A企业、B企业、C企业共同投资于2006年4月1日成立，注册资本为1000万元，其中A企业认缴的出资为600万元，B企业认缴的出资为300万元，C企业认缴的出资为100万元。

根据公司章程的规定，A企业、B企业、C企业的首次出资额为各自认缴出资额的25%，其余70%的出资在2007年10月1日前缴足。

（2）2006年7月，C企业拟将自己的全部出资对外转让给D企业，C企业就其股权转让事项书面通知A企业、B企业征求同意，但A企业、B企业自接到书面通知之日起45日内未予以答复。

根据公司法律制度的规定，分别回答以下问题:

（1）根据本题要点

（1）所提示的内容，指出甲公司章程规定的股东出资期限是否符合法律规定？

并说明理由。

（2）根据本题要点

（2）所提示的内容，指出C企业能否转让自己的出资？

答案:

（1）出资期限符合规定。

（2分）根据《公司法》的规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。

在本题中，甲公司股东的首次出资额、出资总期限均符合规定。

（3分）

（2）C企业可以转让自己的出资。

（2分）根据《公司法》的规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。

股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。

在本题中，由于股东A企业、B企业自接到书面通知之日起满30日未答复，视为同意转让。

因此，C企业可以转让自己的出资。

5.某股份有限公司董事会由11名董事组成。

2008年董事长李某对所有董事和监事宣布将于10月15日召开董事会会议。

2008年10月15日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共8名董事，另有3名董事因事请假。

董事会会议讨论了下列事项，经表决有6名董事同意而通过。

①鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定给每位董事涨工资30%。

②鉴于监事会成员中的职工代表张某生病，决定由本公司职工王某参加监事会。

根据以上材料回答以下问题：

①公司董事会的召集人及表决程序是否符合法律规定？

为什么？

②公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处？

如有请分别说明理由。

答案：

（1）公司董事会会议的召开通知时间不符合法律规定。

（2分）董事会召集人和主持人及表决程序符合法律规定。

按照公司法的规定，股份有限公司董事会应有过半数的董事出席方可举行，董事会会议由董事长召集并主持；

董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。

（2分）

（2）董事会通过的事项中有不符合法律规定之处：

①董事会决议给每位董事涨工资的决定违法。

按照公司法的规定，决定董事的报酬属于公司股东大会的职权；

②董事会决议由公司职工王某参加监事会的决议违法。

根据公司法的规定，选举和更换由职工代表出任的监事应由公司职工民主选举；

6．2008年3月，甲、乙、丙、丁按照合伙企业法的规定，共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。

合伙协议约定了以下部分事项：

①丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人；

②甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资；

③合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业；

④合伙企业名称为“成信物流合伙企业”。

试根据以上事实，回答下列问题，并分别说明理由：

①合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符合规定？

②合伙企业事务执行方式是否符合规定？

③合伙企业名称是否符合规定？

①丙以劳务作价出资的做法不符合规定。

（2分）根据规定，有限合伙人不得以劳务出资，丙为该合伙企业的有限合伙人，因此不得以劳务作为出资。

②合伙企业的事务由丙和丁执行的做法不符合规定（1分）。

根据规定，有限合伙人不执行合伙企业事务，不得对外代表合伙企业，由于丙为该合伙企业的有限合伙人，因此其执行合伙企业事务，对外代表合伙企业的做法是不符合规定的。

③合伙企业名称不符合规定。

（1分）根据规定，有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样，该企业名称中并没有标明“有限合伙”，因此是不符合规定的。

其名称应该为“依信物流有限合伙企业”。

（2分）

7．A公司因施工急需水泥。

2005年4月8日向五家水泥厂同时发出电文：

“如贵厂有300号或100号矿渣水泥现货，吨价不超过1200元，请于10天内发货100吨。

货到付款。

”收电后：

甲厂，4月11日以吨价1100元向A厂发运300号水泥100吨。

乙厂，于4月13日以吨价1000元发运100号水泥100吨。

丙厂，于4月15日以吨价1250元发运300号水泥100吨。

丁厂，于4月19日以吨价1050元发运300号水泥100吨。

戊厂，于4月10日回电：

“有贵厂所需水泥，款到后发货。

A厂收到了5份定单。

可A厂只需要300号水泥100吨。

故A厂只同意要甲厂水泥。

对其它几家水泥均拒收。

几家水泥厂要求A厂承担一切损失。

问：

（1）A厂是否有理由拒收其它几家水泥？

（2）几家水泥厂损失应由谁承担？

（1）A厂没有理由拒收乙厂的水泥；

（2分）有理由拒收丙厂、丁厂、戊厂的水泥。

（2分）理由如下：

合同订立的程序为要约和承诺，一方须先向另一方发出要约，对方作出承诺，合同成立。

乙厂安全同意甲厂的要约，所以乙厂所作的意思表示是承诺，合同成立，所以甲厂拒收水泥是违约行为。

而丙厂、丁厂、戊厂向甲厂所作的意思表示，不是承诺而是一个新要约，甲厂不同意要他们的水泥，既未做出承诺，所以合同不成立，所以甲厂有权拒收水泥。

（2）通过以上分析，乙厂的损失由甲厂承担；

丙厂、丁厂、戊厂的损失由他们自己承担。

（4分）

8．甲公司与乙公司与2006年7月20日签订了一份设备买卖合同，双方约定由乙公司于10月30日前分两批向甲公司提供10台设备，每台20万元，总价款为200万元，乙公司在收到货物后10日内付清货款。

同时约定任何一方迟延履行，应向另一方支付违约金30万元。

8月20日，乙公司向甲公司交付了4台设备，甲公司支付了80万元设备款。

9月，该种设备价格大幅上涨，乙公司向甲公司提出变更合同，要求将剩余的7套设备价格提高到每台25万元，甲公司不同意，随后乙公司通知甲公司解除合同。

11月1日甲公司仍未收到剩余的7台设备，严重影响了其正常生产，并因此遭受了50万元的经济损失。

于是甲公司诉至法院，要求乙公司增加违约金数额并继续履行合同。

根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：

①乙公司通知甲公司解除合同是否合法？

说明理由

②甲公司要求增加违约金数额能否成立？

说明理由。

③甲公司要求乙公司继续履行合同依法能否成立？

①乙公司通知甲公司解除合同不合法。

（2分）根据《合同法》的规定（或：

法律规定），依法订立的合同成立后，即具有法律约束力，任何一方当事人都不得擅自变更或解除合同，当事人协商一致可以解除合同。

当事人一方主张解除合同时，对方有异议的，应当请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。

②甲公司要求增加违约金数额依法能够成立。

（1分）根据《合同法》的规定（或：

法律规定），合同双方当事人约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。

③甲公司要求乙公司继续履行合同依法能够成立。

法律规定），当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，对方当事人可以要求继续履行，违约方应当承担继续履行的违约责任。

9．2009年10月10日，甲公司收某单位会计人员按照单位领导的要求，在无正当理由的情况下将一台正常使用的机器的折旧方法由原来的平均年限法改为双倍余额递减法，致使当年的利润减少了76008元；

年终，甲公司拟销毁一批保管期满的会计档案，其中有一张未结清债权债务的原始凭证，会计人员李某认为只要保管期满的会计档案就可以销毁；

2010年3月份经董事会批准对外报送了上年度财务会计报告。

封面上有单位负责人、总会计师的签名。

要求：

根据我国会计法制制度的规定，回答下列问题：

（1）请问该单位变更会计处理方法是否合理？

（2）会计人员李某的观点是否正确?

简要说明理由

（3）请问该公司在财务会计报告上的签章是否符合规定？

（1）不合法。

（2分）根据我国《会计法》的规定，各单位采用的会计处理方法，前后各期应当一致，不得随意变更；

确有必要变更的，应当按照国家统一的会计制度的规定变更，并将变更的原因、情况及影响在财务会计报告中说明。

该单位折旧方法的变更无正当理由，属于随意变更会计处理方法，其结果使利润虚减，少交税款。

（2）会计人员李某的观点不正确。

（1分）理由是：

根据《会计基础工作规范》的规定，保管期满但未结清的债权债务原始凭证，不得销毁。

（3）不符合规定。

（1分）根据我国相关会计法律制度的规定，企业报送的财务会计报告应当由单位负责人和主管会计工作的负责人、会计机构负责人（会计主管人员）签名并盖章；

设置总会计师的还应有总会计师的签名并盖章。

该企业报送的财务会计报告没有会计机构负责人（会计主管人员）的签名并盖章，并且已签名人也没有盖章。

10．甲公司为了扩大经营规模，向乙银行贷款。

银行要求甲公司提供担保。

甲公司同意拿公司的一块土地使用权、轿车3辆、几间厂房、公司附设的幼儿园、医院以及从丙公司租赁的10台机器作抵押，与乙银行签订了抵押和贷款合同。

试分析：

①甲公司提供的财产全部可以用来抵押吗？

②甲公司在与银行签订了抵押和贷款合同后，应向哪些部门办理抵押登记？

①在甲公司提供的各项财产中，可以用作抵押的有土地使用权、轿车和厂房。

（2分）因为这是公司所有或有权处分的财产。

公司附设的幼儿园、医院属于社会公益设施，不能用于抵押。

从丙公司租赁来的十台机器，亦不能用于抵押，因为公司对其不享有所有权，也无权处分。

②甲公司应就土地使用权抵押向核发土地使用权证书的土地管理部门办理登记；

就厂房抵押向县级以上地方人民政府规定的部门办理登记；

就车辆抵押向运输工具的登记部门办理登记。

（5分）