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九、基本教学内容
上篇社会保障法总论
[本篇内容提要]:
社会保障制度是现代社会中重要的法律制度。
本篇主要介绍社会保障和社会保障法律制度的基本问题,包括社会保障的概念和特征。
在讲述社会保障概念的基础上,重点讲解社会保障法的调整对象,特征、原则及法理分析。
在回顾西方社会保障制度的历史沿革后,着重介绍我国社会保障制度的历史,特别是我国已经和正在进行的社会保障制度改革。
最后,本篇还要介绍社会保障基金的管理制度。
第一章社会保障法概论
[提要]本章主要介绍有关社会保障和社会保障法的概念、特征、内容以及社会保障制度的发展历史概况等基础知识。
第一节社会保障的概述
一、社会保障的概念
(一)社会保障的词源
“社会保障”一词是从英文“SocialSecurity”翻译而来,又被译为“社会安全”。
其最早出现是在1935年美国罗斯福总统签署的一项历史性法案--《社会保障法》“SocialSecurityActof1935”
社会保障作为一种学科,涵盖了社会学、经济学、法学等,是一门综合性的学科;
社会保障作为一种制度,又因各国政治制度、经济发展水平、历史传统、文化背景等不同,而存在巨大的差异。
因此对“社会保障”难有统一的定义。
(二)国外关于社会保障的定义
英国:
解释为国家对国民,有“摇篮到坟墓”的生活与危险,如疾病、伤害、失业、年老、生育、死亡及鳏寡孤独残疾者都给予安全的保障
德国:
从社会保险发展而来,主要遵循特殊性原则,强调个人在社会保险中的责任。
认为,社会保障即社会公正和社会安全,是为因生病、残疾、年老等原因丧失劳动能力或遭受意外而不能参与市场竞争者及其家人提供的基本生活保障,其目的是通过保障使之重新获得参与竞争的机会。
美国:
社会保障是对国民可能遭遇的各种危险,如疾病、年老、失业等加以防护的社会安全网。
日本:
对于疾病、负伤、分娩、残疾、死亡、失业、多子女及其他原因造成贫困,从保险方法和直接的国家负担上,寻求经济保障的途径。
国际劳工组织:
它基本上可以解释为社会通过采取一系列的公共措施来为其成员提供保护用以抵御由于疾病、生育、工伤、失业、伤残、年老和死亡等原因丧失收入或收入锐减而引起的经济和社会灾难的保护、医疗保险的提供和对有子女的家庭实行补贴的提供。
我们可以得出以下结论:
第一,社会保障是以国家政策为依据。
第二,社会保障已经涵盖了大多数社会偶发事故(socialcontingencies)或与社会风险危机(socialrisks)有关的项目。
第三,社会保障是通过组织或制度来实施的。
第四,各国对社会保障的侧重有所不同。
(三)我国关于社会保障的定义
我们认为,社会保障是指国家立法强制规定的,由国家和社会举办的,对公民在年老、疾病、伤残、失业、生育、死亡、遭遇灾害、面临生活困难时给予物质帮助,旨在保障公民个人和家庭基本生活需要并提高生活水平、实现社会公平和社会进步的制度。
从目前我国社会保障的构建看,社会保障应当包括两方面的内容,一是完全有国家财政支撑的项目,包括社会救济、社会福利、社会优抚等,这些完全属于国民收入的再分配范畴,充分体现社会公平;
二是由用人单位、职工个人缴费、国家给予适当补助的三方共同筹资项目,主要是社会保险。
其中,养老保险和医疗保险实行个人帐户与社会统筹相结合,其他保险项目属于完全统筹范畴。
比较而言,我国的社会保险是在劳动者与用人单位建立劳动关系基础上实施的,既体现公平与效率,又注重权利和义务相结合。
二、社会保障的特征
1,安全性。
2,普遍性。
3,强制性。
4,公平性。
三、社会保障的内容
1,社会保险,社会保险包括养老保险、失业保险、工伤保险、生育和疾病保险。
2,社会福利,包括一般的社会福利、职工的社会福利和特殊的社会福利。
3,社会救济,由社会救济、救灾救济和扶贫救济三部分制度构成。
4,社会优抚,包括社会优待、伤残抚恤和死亡抚恤。
四、社会保障关系的属性
1,社会保障关系具有人身关系和财产关系相结合的属性。
2,社会保障关系既不完全是平等主体间的关系,也不完全是体现国家权利的管理和服从关系。
属于社会法域。
社会法以社会利益为本位,追求社会公平的实现。
3,社会保障关系中的权利义务具有非对等性。
第二节社会保障法的概念
一、社会保障法的定义
社会保障法是调整国家、社会和全体社会成员为主体,为了保证社会成员的基本生活需要并不断提高其生活水平,以及解决某些特殊社会群体的生活困难而发生的经济扶助关系的法律规范的总和。
简言之,是调整社会保障关系的法律规范的总称。
二、社会保障法的调整对象
1,调整国家与全体社会成员之间的关系;
2,调整社会保障机构与政府之间的关系;
3,调整社会保障机构与社会成员之间的关系;
4,调整社会保障机构与用人单位和乡村集体组织之间的关系;
5,调整用人单位与劳动者之间的关系;
6,调整社会保障运行过程中的关系;
7,调整社会保障运行过程中的监督关系;
8,调整社会保障基金运营中的关系。
三、社会保障的特征
1,广泛的社会性。
第一,目的的社会性;
第二,享受权利主体的普遍性;
第三,社会保障责任和义务的社会化。
2,严格的法定性。
不同于私法的意思自治,又不同于公法的国家行使行政权利。
3,实体法与程序法的统一性。
4,具有实现社会公平和促进经济稳定发展的功能。
5,特定的立法技术性。
四、社会保障法是社会法
(一)社会法的概念
社会法是介于公法和私法之外的第三法域。
二元法律结构中,无论公法和私法,其目标都是为了保护个人权利的实现,而实现这个目标的具体手段是保障权利和限制权力。
私法的权利和公法的权力是一对矛盾体。
公权力的扩张和膨胀是其本性使然。
私权利的极度保护同样会危机社会的公共利益。
随着社会经济的发展,个人利益和社会利益的矛盾不可避免的出现。
社会法概念的出现,正是在这些矛盾难以协调中提出的。
广义的社会法是指为了解决社会性问题而制定的各种有关社会法规的总称。
狭义的社会法,通常专指社会保障法。
(二)社会保障法是典型的社会法
1,社会保障法以社会利益为本位。
社会保障法以谋求社会利益为己任,谋求国民生活普遍获得安全保障。
社会保障法以社会大众为获利对象,充分体现了其社会利益的本性。
2,社会保障法以社会公平为其价值追求。
3,社会保障法以强制性作为其实施手段。
第三节社会保障制度的历史考察
一、社会保障制度的萌芽
(一)古代济贫思想的起源。
1,中国古代《周礼》;
2,外国古代的《汉谟拉比法典》等
(二)英国旧《济贫法》的出现。
世界上最早的社会保障法是英国1601年颁行的《济贫法》,该法的颁布标志着社会保障从分散走向统一,从临时走向制度化,从随意性走向法律化。
(三)1834年英国新《济贫法》标志传统保障方式的瓦解。
二、社会保障制度的产生和建立
(一)德国社会保险三法的产生。
1883年德国颁布的《疾病保险法》、1884年颁布《工伤保险法》和1889年颁布《伤残及养老保险法》,确立了社会保险法的基本思想和原则,开创了社会保障立法之先河。
(二)1935年美国的《社会保障法》,第一次使用了社会保障法的概念,第一次在一部法中规定了社会保险、社会福利和社会救济等社会保障的内容,确立了社会保障普遍性和社会性原则,从此,社会保障作为一个基本法律制度被许多国家确立并实施。
三、福利国家的建立与社会保障制度的发展
(一)“贝弗里奇计划”的提出。
其主要的特点是:
把社会保障作为一项国家责任确定下来;
把救济贫困的概念由原来的救济贫民变为保障国民的最低生活标准。
(二)福利国家的出现。
除英国外,丹麦、瑞典、挪威等北欧国家和法国、德国等西欧国家都标榜为福利国家。
但各国具体采取的社会保障措施和制度上存在差异。
不过有一点相同,就是都接受了“贝弗里奇”报告中的“普遍性”原则。
在各国普遍发展社会保障制度的背景下,国际劳工组织于1952年制定了《社会保障最低标准公约》。
复习思考题:
1,为什么说社会保障法是典型的社会法?
2,德国社会保障制度和美国社会保障制度产生的历史背景有何不同?
3,社会保障的含义和内容是什么?
4,社会保障具有哪些基本属性?
第二章、社会保障法的基本原则和法理基础
[提要]本章主要介绍社会保障法的基本原则,立法的法理基础,和当今世界各国主要的立法模式等内容。
第一节社会保障法的基本原则
一、生存权保障原则。
二、普遍性原则。
三、保障水平与经济发展相适应的原则。
四、社会化原则。
五、公平和效率相结合的原则。
第二节社会保障的法理分析
社会保障制度的产生,有其深刻的社会、政治和经济的原因,是社会发展的必然结果。
从法律的角度去考察,立法的背后还有其深厚的思想根源,这是社会保障法立法的理论基础。
一、生存权思想
生存权是人权的一项重要的内容。
生存权的思想认为国家应把保护社会弱者生存作为自己的义务。
社会财富的分配应确立一个使所有人都获得与其生存条件相适应的基本份额的一般客观标准,社会成员根据这一标准具有向国家提出比其他具有超越生存欲望的人优先的、为维持自己生存而必须获得的物或劳动的要求的权利。
这种权利即是生存权。
真正通过立法将生存权确定下来的是1919年的德国《魏玛宪法》。
二战后,生存权的概念在世界范围内被普遍接受。
我国1954年宪法确认了社会保障是公民的一项基本权利,现行《宪法》第44条,第45条更有明确的规定。
生存权作为人权的基本内容,是社会保障立法的理论基础。
在现代人权观念中,公民为求生存而获得财产并不应以其履行义务为前提,而应由国家负起保障公民生存权实现的责任,国家有接受公民生存请求的义务。
二、社会公平思想
实现社会公平是建立社会保障制度的基本理念。
公平的理念是建立在平等的基础上,但公平是一个超平等的概念,是平等的进一步发展的结果。
一个公平的社会不可能是一个完全平等的社会。
人类对公平和平等的认识,也经历了不同的历史过程。
近代以来,平等成为资产阶级革命标榜的目标,并被法律所确立下来,成为建立社会秩序的理论基础。
但现实世界中,真正的平等是难以作到的。
20世纪之前,人们追求的平等实际上以政治权利为中心的平等。
20世纪以来,关于平等的讨论的重心已放在了经济和社会权利上,人们认识到经济和社会的不平等是导致社会贫富加剧的重要原因。
社会保障制度契合了人类对平等,尤其是经济平等理念的追求,社会正义和社会公平成为社会保障制度重要的理论基础。
三、社会本位思想
人具有社会本性。
社会本位思想是社会保障法的理想和目标。
社会本位的思想要求社会保障的对象应包括所有的社会成员,而不论其出身、种族、性别、年龄、财产和主张,只要出现了法定的困难,就应受到社会保障。
第三节典型的社会保障立法模式之比较
对各国社会保障制度的考察,传统上主要存在两种立法模式,一是德国俾斯麦式的社会保障制度,二是英国贝弗里奇式的社会保障模式。
但随着社会保障制度在世界上的扩张和实施,出现了一些与传统社会保障制度不同的模式,突出的有由私营机构参与的智利模式和实行公积金的新加坡模式。
一、以国家为主导的社会保障法立法模式
(一)德国模式
1,德国社会保障立法及其特点
A,由国家立法和社会自治相结合;
B,实行保险费由三方负担原则;
C,实行现收现付的模式;
D,实现权利义务想统一的原则
2,德国社会保障法的主要内容
A,养老保险;
B,医疗保险;
C,工伤保险;
D,失业保险;
(二)英国模式
1,英国社会保障立法及其特点
A,社会保障制度是通过国家立法建立起来的;
B,社会保障覆盖面广,项目齐全;
C,保险费率均等,保险给付也均等;
D,社会保障实行统一的行政管理体系。
2,英国社会保障法的主要内容
A,退休年金
B,残疾给付
C,疾病给付
D,生育给付
E,失业保险
F,工伤保险
G,家庭津贴
H,国民保健服务
I,国民救济
(三)英国模式与德国模式之比较
第一,从社会保障的目标看,德国模式的出发点主要是为了维护社会稳定和经济发展,英国模式的出发点主要是为了维持最低生活保障。
第二,从社会保障的组织机构和管理看,德国模式以私人机构为住,社会保险机构有独立法人地位,实行自治管理;
英国模式则由政府机构来管理,属于公共管理范畴。
第三,从社会保障的覆盖的范围看,德国模式主要覆盖于进入劳动就业领域的就业者,缴费的劳动者能获得教高的社会保险待遇;
英国模式,则覆盖于全体居民,实行普遍性和强制性原则,在全体居民均一标准的情况下,其保险水平相对较低。
第四,从社会保障基金来源看,德国模式主要来源于政府拨款和雇主、雇员的缴费;
英国模式则来源于政府基金和国家税收,属于全民福利的性质
二、以私人为主导的社会保障模式
(一)智利模式
(二)新加坡模式
1,社会保障原则有哪些?
2,社会公平与社会平等的关系如何?
3,试比较德国社会保障立法模式和英国社会保障立法模式。
第三章社会保障基金管理制度
[提要]社会保障基金从其运作模式看主要分为两部分。
一部分是社会救助、社会福利和社会优抚基金,这完全是政府的责任,主要来源于政府的预算,另外也来源于社会各界的捐赠。
另一部分是社会保险基金,是由国家出面组织实施,由单位、个人和国家共同筹资运作的,社会保险基金是社会保险制度的基础,涉及国家、集体、个人多方面的利益。
本章我们主要对社会保险基金的问题进行探讨。
第一节社会保障基金筹集
一、社会保障基金的概念和社会保险基金的特点
(一)社会保障基金的概念
社会保障基金是指国家为实施社会保障制度,通过法定程序,以各种方式建立起来用于特定目的的资金,是实施社会保障制度的物质基础。
(二)社会保险基金的特点
1,依国家法律强制征缴;
2,为防范风险而进行必要的资金储备(个人帐户和社会统筹相结合);
3,社会保险基金具有互济性;
4,社会保险基金筹集的技术性(需要通过保险精算来确定)。
二、社会保障基金的筹措模式
社会保障基金的筹集在宏观上的重要问题是资金的收支平衡问题。
社会保障筹资模式,有不同的分类。
若按资金调剂范围,可分为社会统筹模式和个人帐户模式,前者主要体现社会成员横向之间的收入调剂和风险分担,后者主要体现在职工一生收入的纵向调剂和风险分担。
若按有否基金积累,可分为现收现付制、完全基金积累制和部分基金积累制三种模式。
若将上述两种划分方式结合起来,可分为四种模式:
一是现收现付社会统筹制;
二是个人帐户储存基金制;
三是社会统筹部分基金积累制;
四是社会统筹和个人帐户结合部分基金积累制。
三、社会保险基金的来源
(一)社会保险基金来源的两种主要模式
社会保险基金的来源经历了最初由雇员单一缴费制,到雇主和雇员共同缴费,再到国家、雇主和雇员三方负担的过程,这与社会保险制度的发展有密切的关系。
目前世界各国社会保障基金的来源主要有二种模式:
第一是缴费式,即由政府、雇主、雇员共同负担社会保障支出的资金来源模式。
收费的方式包括缴费式(如德国的社会保险费)和税收式(如美国的社会保障税)。
第二是公共财政开支式,由政府的公共税收来支付,即社会保障的财源完全来自于政府的直接税和间接税。
采用第一种模式的偏向于社会保险型国家(如德、日、美等),采用第二种模式的偏向于社会福利型国家(如英、丹麦、澳等)。
(二)我国社会保险基金的来源
我国采取缴费式。
其中养老保险、失业保险、医疗保险三大基本保险采取了个人与单位共同缴费制,工伤保险和生育保险采取了单位缴费制。
1997年国务院颁布《关于建立统一的企业职工基本养老保险制度改革的决定》规定“企业缴纳基本养老保险费的比例,一般不超过企业工资总额的20%”,“个人缴纳基本养老保险费的比例,1997年不得低于本人缴费工资的4%,1998年起,每两年提高1个百分点,最终达到本人缴费工资的8%”。
1999年国务院颁布的《失业保险条例》规定“城镇企业事业单位按照本单位工资总额的2%缴纳失业保险费,城镇企业事业单位职工,按照本人工资的1%缴纳失业保险费”。
1999年国务院发布的《关于建立城镇职工基本医疗保险制度的决定》规定“基本医疗保险费由用人单位和职工共同缴纳。
用人单位缴费率应控制在职工工资总额的6%左右,职工缴费率一般为本人工资收入的2%”。
第二节社会保障基金的管理
一、社会保障基金的组成
社回保险基金来源于社会保险基金收入,目前我国社会保险基金收入包括以下几部分:
1,社会保险费。
2,利益收入。
3,财政补贴收入。
4,转移收入(指社会保险对象跨统筹地区流动而划入的基金收入)。
5,上级补助收入。
6,下级上解收入。
7,其他收入(指滞纳金及其他经财政部门核准的收入)。
二、社会保障基金管理的原则
1,统一管理原则。
专款专用。
2,收支两条线原则。
3,分帐核算原则。
按险种分别建帐,分帐核算,专款专用,自求平衡,不得相互挤占和调剂。
4,依法管理原则。
三、社会保障基金的投资
1,社会保障基金储存。
以后备基金的形式,推迟实现当前的消费基金。
2,社会保障基金的保值增值。
途径有三:
第一,将社会保险基金存入银行或其他金融机构,收取利息。
第二,将社会保险基金投入生产流通领域,公司债券,股票市场,房地产市场。
第三,将社会保险基金直接购买政府债券等。
四、社会保障基金的支付
1,支出范围,包括社会保险待遇支出,转移支出,补助下级支出,上解上级支出和其他支出。
2,基本养老保险支出。
3,失业保险待遇支出。
4,基本医疗保险待遇支出。
5,社会保险基金结余。
1,社会保障基金的特点有哪些?
2,社会保障基金的筹集模式有哪些,各有哪些优缺点?
3,试述社会保障基金的管理和投资。
下篇社会保障法分论
本篇在分析了社会保障法总论的基本问题的基础上,主要论述社会保障的具体法律制度,分别论述了社会保险法、社会救助法、社会福利法和社会优抚法。
其中重点是社会保险法。
本篇对社会保险法又分为养老保险法、失业保险法、医疗保险法(包括生育保险法)、工伤保险法四章分别论述。
最后,本篇还要对我国近20年的社会保障制度的实践发展,和理论探讨作一个总结。
第四章养老保险法
[提要]本章主要介绍养老保险的概念、特征和基本模式。
以及我国养老保险的基本内容和改革等。
第一节养老保险概述
一、养老保险的概念和法律特征
(一)养老保险的定义
养老保险,又称老年社会保险或年金保险,是指在劳动者达到法定老年年龄,并从事某种劳动法定年限后,由国家和社会依法给予一定物质帮助,以维持其老年生活的一种社会保险法律制度。
(二)法律特征
1,达到法定年龄,并从事某种劳动达到法定年限是享受养老保险的法定条件。
2,劳动者依法解除法定劳动义务是享受养老保险的事实前提。
3,国家提供一定的物质帮助是养老保险的宗旨。
4,养老保险具有普遍性和年金保险的特点。
二、养老保险的意义
养老保险是生产社会化的产物,其目的是为了保障劳动者在年老退休后有可靠的经济来源,以维持其基本生活。
1,有利于保证劳动力的再生产。
2,有利于社会的安定。
3,有利于促进经济的发展。
三、养老保险的基本模式
1,传统型的养老保险制度
该模式主要是通过立法强制雇主和雇员参保,保险费由雇主和雇员负担。
在筹资方式上实行“现收现付”,以支定收。
个人领取养老金的权利与缴费义务联系一起。
该制度最早为德国1889年颁布的养老保险法所创,后被美、日等国所采纳。
2,国家统筹型养老保险制度
分两种类型:
一是福利国家所采取的,又称为福利型养老保险,为英国所创。
其特点是实现完全的“现收现付”制度,并按“支付确定”的方式来确定养老金水平。
养老保险费全部来源于政府税收,个人不需缴费,享受养老金的对象不仅仅为劳动者,还包括社会全体成员。
保障水平相对较低。
只强调公平而忽视效率。
另一类型是前苏联所创设的国家保险理论。
3,强制储蓄型养老保险制度
又分为,新加坡模式和智利模式。
最大特点是强调效率,但忽视公平,难以体现社会保险的保障功能。
第二节我国养老保险制度的建立、发展与改革
一、我国养老保险制度的建立和发展
1,1951年2月26日,政务院颁布了《中华人民共和国劳动保险条例》(1953年修正颁布),其中对养老保险作了具体规定。
该条例主要适用于企业职工。
2,1955年国务院发布了《国家机关工作人员退休处理暂行办法》。
3,1958年2月,经全国人大常委会批准,国务院颁布了《关于工人、职员退休处理的暂行办法》,该办法统一了企业职工和国家机关工作人员的养老保险制度,增加了退休人员享受劳保医疗和公费医疗待遇的规定,建立了因工因病完全丧失劳动能力的职工
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