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它确实反映了环境权理论研究中的一些现实。

如有的学者试图用环境权涵盖一切权利，将自然资源权、环境行政治理权、环境资源利用权，乃至国家主权等通通囊括其中；

有的学者的著述中成心无心地混淆不同窗科所用的概念，云里雾里，令人不知所云。

但是，环境权绝不该是一个无所不包的权利“大杂烩”。

相反，它应当是一个具有严谨的内在逻辑和环境法特点的独立的权利，即环境法上的权利。

本文拟就环境权概念的界定展开讨论，提出明晰、可行的环境权概念，以供立法参考。

在许多学者呼吁“更基础的和更重要的工作是务实地推动环境法中早日作出环境权的明文规定”［2］、“慢慢将环境权付诸实施”［3］的今天，其意义是不言而喻的。

　　一、界定环境权的原那么

（一）应以法律权利为目标界定环境权

　　一样说来，权利在相关立法文件尚未起草出来以前，就以一种自发的形式存在于社会生活中。

如社会生活中长期形成的风俗权利、道德权利和社会组织中的权利等等。

因此，社会中的不同力量成绩了不同意义上的“权利”。

法律权利，那么是通过将社会自发的权利纳入法律的轨道，集中说明了自己所代表的鲜明的国家意志，其实质是国家那个代表机构对权利的一种价值判定，是个人与国家利益的一种和谐。

社会自发的权利在未被法定之前，是一种不确信的、缺少国家权利爱惜的自在权利，在行使中可能会随时受到他人、社会和国家的侵犯，因此得不到有力的司法保障。

而被法定化后，那么变得标准、确信和持续，同时，也是对非法定的社会自发权利的限制。

因此，法律权利较之其他非法定的社会自发权利而言，是一种实然权利［4］。

可见，法律权利与非法律权利的最全然区别就在于：

法律权利的实然性。

笔者以为，之因此由法学界来讨论环境权问题，目的确实是要从法律上确立环境权，使环境权成为能够落到实处的实然性权利。

笔者不否定法学家在论证这种权利应在法律上确立的理由时，能够从一样权利中寻觅权源依照，但他们最终从理论上界定的、提供给立法者的权利概念应当是法律权利的概念，而不是仍停留于伦理上、道德上、宗教上、适应上、自然法上的权利概念，不然，遭遇立法者的拒绝确实是预料当中的了。

因此，法学界应严格以法律权利的概念为目标来界定环境权。

时下一些学者试图将伦理上、道德上、宗教上、适应上、自然法上的权利直接识别为环境权是不妥当的。

（二）应以特定“环境”含义为基点界定环境权

　　“环境”是一个多义的概念。

从最广义上来看，几乎没有什么事物不能够纳入环境的概念中。

如环境科学学者以环境要素的不同、环境的功能、空间范围的大小等为依据，就对环境作出了诸多分类。

依照环境要素的不同，环境被区分为自然环境、工程环境和社会环境。

自然环境是指对人类的生存和进展产生直接或间接阻碍的各类天然形成的物质和能量的整体，如大气、水、土壤、日光辐射、生物等；

工程环境按其功能又分为城市环境、村落环境、生产环境、交通环境、商业环境、卫生环境、旅行环境等；

社会环境按其组成要素又分为：

政治环境、经济环境和文化环境等。

从空间范围大小来划分，人类的生存环境可分为聚落环境、区域环境、全世界环境、星际环境等不同的层次结构，每一级又均由自然环境、工程环境和社会环境组成［4］141。

可见，不第一确信“环境”的含义，环境权的客体就无从确信，从而无从明白得环境权。

那么，环境权中的“环境”该做何明白得呢？

《中华人民共和国环境爱惜法》规定：

“本法所称环境，是指阻碍人类生存和进展的各类天然的和通过人工改造的自然因素的整体，包括大气、水、海洋、土地、矿藏、丛林、草原、野生动物、自然遗迹、人文遗迹、自然爱惜区、风光名胜区、城市和乡村等。

”对此界定，笔者赞同王灿发教授和李耀芳博士所作的评判：

“是一个比较好的概念方式”［5］、“符合法律意义上之环境概念所要求的完整性、具体性和准确性”［6］；

同时以为，此界定较好地表现了《环境爱惜法》“爱惜和改善生活环境与生态环境”的立法目的。

因此，我国《环境爱惜法》对“环境”的界定，应看成为界定环境权的基础。

笔者以为，那个立法上界定的“环境”有三层含义。

第一层含义是，立法通过“阻碍人类生存和进展的”那个定语，阻却了诸如庭院中的盆景植物、村民房前屋后的零星树木、家养宠物、并无价值的所谓“景观”等进入“环境”的范围。

即并非所有围绕于人的自然存在均能成为“环境”。

第二层含义是，立法通过“整体”那个定性词，说明环境包允许多自然因素那个事实并非意味着环境是必然数量自然因素的简单迭加，而是由必然数量、结构和层次的自然因素所组成的具有必然生态功能的物流和能流的统一体。

即“环境”是一个整体的概念。

第三层含义是，立法通过“人类”那个限定词，说明环境的享受主体是普遍的，绝不是个体。

　　（三）应立足于法学标准界定环境权

　　笔者以为，现代主流法理学理论并无表现出对“环境问题”无能为力的状态。

相反，它对解决“环境问题”是有作为机制的。

卓泽渊教授在首届“福州大学东南法学论坛”上说：

法律是要调整人与自然之间的关系，但调整是不同的，它是通过调整人与人之间的关系，从而调整人与自然的关系。

在既有的理论和概念已经够用的情形下，什么缘故要去创新？

那不是徒劳吗？

那不是增加人类思维上的负担和困难吗？

那不是把已经清楚的理论弄得加倍混乱吗？

现代法理学能够解决那个问题（指人与自然关系问题——笔者注）。

）环境危机反映出的不是主流法理学理论对“环境问题”作为机制的缺失，而是由于人们在过去相当长的时期内对“环境问题”的熟悉滞后，从而造成在应用该理论中，在立法和法的实施方面的不及时、不到位和不完善。

现代法理学理论是人类通过上千年对法律科学进行探讨、不断甄别、修正完善、实践查验中被普遍同意成为“主流”学说的完整理论体系，因此，尽管面对十分特殊的“环境问题”，咱们仍应坚持主流法理学理论的指导，坚持以法学标准来研究、解决问题。

对此，八代纪彦先生引述牛山积教授的话表达了相似的观点，他说：

“欲期确立具体而固定之制度，在进程上自应以已确信之制度为基础，再寻求进步之途径，因此，环境权说就物权请求权说及人权请求权说，均应承认彼等原有的正本地位。

”［7］具体到确立环境权而言，主流法理学理论所成立的一系列严谨的术语概念（如权利、义务、主体、客体、人权、程序等）、大体原理（如权利与义务关系的原理、法律关系的原理、法律与道德、政治、经济等其他社会现象关系的原理等）都是应当坚持的。

在此基础上，作为新设权利的环境权，该有多大的内涵和外延就界定多大，切勿大包大揽。

惟有如此，咱们才能维持与法学界的对话，环境权也才有可能融入现有的权利体系而变成现实的法律权利。

　　二、环境权概念之界定

（一）环境权的客体

　　权利客体与法律关系客体是既有区别又有联系的概念。

权利客体是权利行使所及的对象，它说明：

享受权利的主体在哪些方面能够对外在的客体（物质或精神客体）作出某种行为或不作出某种行为。

从单个权利的角度讲，其客体自然不能完全等同于法律关系客体。

但是，一旦权利的行使与特概念务的履行发生联系，现在权利客体不仅是权利所及的对象，也是义务所指向的对象，权利客体也就变成了法律关系的客体［8］。

由此，咱们大体能够把握权利客体的概念。

那么，环境权的客体是什么呢？

笔者以为：

环境权的惟一客体确实是“环境生态功能”，另外别无他物。

　　1．环境生态功能的特点，决定了它是环境权的客体

　　环境兼具财产价值和生态功能价值，是勿庸置疑的，学界对此不持任何异议。

所谓环境的财产价值，即指环境中的自然因素，如植物、动物、矿物、土壤、水等物质实体的有效性价值，它强调的是各物质实体的财产性质。

所谓环境的生态功能价值，那么是指通过土地、丛林、水、大气等组成的有机统一体——生态系统所表现出来的对环境污染、破坏与冲击的容量、环境的舒适性、景观优美性、可观赏性等生态价值。

这种生态功能不是通过实体价值与形态为人类效劳，而是以离开其实物载体的一种相对独立的功能形式存在并知足于人类需要的。

可见，环境中的各自然因素承载着两种完全不同的资源——自然资源和环境资源。

其中，作为自然资源的各自然因素的物质实体显然是财产权的客体，不能同时又是环境权的客体，（注:

笔者以为，环境权与财产权、人身权等是属于同一且较高位阶的权利，因此它们的客体不能重叠，如财产权的客体是财产，人身权的客体是人身，不能彼此混淆一样。

这与某物既可是债权的客体物，也可同时是所有权的客体物是不同的。

）而作为环境资源的环境生态功能必然表现出的无形性、公益性、整体性、久远性等显著有别于各传统法律权利客体的特点，使得环境生态功能恰恰需要全新类型的权利——环境权来保障，因此成为环境权的客体。

对此，有学者也作了类似的表述：

“在传统的法律当中，环境资源的财产功能和价值已大体取得爱惜，可是其生态价值和功能却往往受到忽略。

……因此极有必要令人类享有这些大体的生态环境条件，分享这些环境价值提供法律保障。

”［9］

　　2．从区分环境权与传统法律权利的角度看，环境权的客体是环境生态功能

　　有的学者对公民环境权论批评道：

“若是日照权是针对阻碍采光的行为的，眺望权、亲水权和一些学者提到的‘达滨权’都是追求对视线或躯体对确信目标的通达，那么，这些权利，包括一些学者提到的‘通风权’都能够通过民法相邻权制度等取得爱惜。

若是景观权是着眼于观赏价值的自由利用，那么这项权利属于人格权。

若是宁静权的设计目的是避免声音、振动等形式的干扰，嫌烟权、清洁水权、清洁空气权都是为了对抗他人向空气、水源等排放有毒有害的物质阻碍主体对空气和水的平安利用的话，那么，这些权利都属于人身权之列。

……这些权利并非是过去法律设定的权利之外的新的权利品种，它们只只是是与环境有关的传统权利。

”［10］另一名学者在评述日本大阪机场噪音案等案件裁决结果时也说：

“试图以所谓的环境权来代替民法中业已存在的财产权及人格权，不仅致使民事权利设置的重复、混乱，也无益于真正地确立环境权。

”［11］笔者以为，这些批评不无道理。

因为，它们至少说明了将日照权（注:

因我国新近公布的《物权法》已将日照权列入相邻权的范围，故已使“日照权”的含义特定化。

即“日照权”特指自然人享受充沛阳光照射的权利，而不是有学者原先明白得的享受“健康阳光”（即无害阳光）照射的权利。

它显然不同于采光权。

）、眺望权、亲水权（注:

亲水权也有学者表述为“达滨权”，指人们靠近水域而感受精神愉悦的权益。

）、通风权、采光权、景观权、宁静权（注:

宁静权指免受噪音污染、免受振动污染等权益，不包括私人住宅免受非法入侵等权益，因此不同于安宁权。

）、嫌烟权（注:

嫌烟权也有学者表述为“免受恶臭权”，其与用于表达免受较大范围大气污染或有毒空气污染的清洁空气权不同。

）、清洁水权、清洁空气权等直接识别为环境权是有问题的，确有使环境权与相邻权、人格权、人身权混淆、重叠之嫌。

但笔者以为：

尽管环境权有时会具体表现为清洁水权、清洁空气权等（注:

笔者以为，有学者将日照权、眺望权、亲水权、通风权、采光权、景观权、宁静权、嫌烟权、清洁水权、清洁空气权等环境权益通通列入环境权的清单是错误的。

因为，除严峻侵害清洁水权、清洁空气权、免受核辐射权等可能致使环境生态功能破坏外，对日照权、眺望权、亲水权、通风权、采光权、宁静权、嫌烟权的侵害，一样不可能致使环境生态功能的破坏。

），但是，环境权与财产权等传统民事权利，并非完全无法区分，而区分它们的关键恰恰就在于对各类权利客体的准确把握。

拿环境权与财产权的区分来讲，如甲的排污行为污染了某水域，致乙在该水域的养殖生物受损。

在该案中，甲的排污行为侵犯了乙的财产权是确信的，因为甲侵犯了财产权的客体——特定生物。

那么，甲的行为是不是同时侵犯了乙（准确地说应当是包括乙在内的本地民众）的环境权呢？

这就有赖于从“环境阻碍评判”的角度对甲的行为给本地必然区域内环境生态功能带来的阻碍的判定，若是从公益性、整体性、久远性等方面进行考评，其对本地生态功能没有造成破坏，那么甲并非侵犯环境权。

反之，那么侵犯了环境权。

可见，甲的行为是不是侵犯环境权，在于考评该行为对具有无形性、公益性、整体性、久远性等特点的环境生态功能的阻碍。

质言之，环境权的客体只能是“环境生态功能”。

　　3．从确立环境权的目的来看，环境权的客体是环境生态功能

　　确立环境权的目的是为了更好地和谐人与自然的关系（注:

笔者以为，已设置的传统法律权利对和谐人与自然的关系并非完全无能为力，确立环境权的目的是为了“更好地”和谐人与自然的关系。

），拯救人类于环境危机当中。

那么，真正给或将给人类带来的环境危机（灾难）是什么呢？

对此，固然要有清醒的熟悉，不然，确立环境权就会无的放矢。

从一名学者的评述中，咱们可能能够把握环境危机的症结。

他写道：

“在一些公民境权论者所开列的权利清单中，列在首位的是环境利用权。

其中具有自然内容的大致包括日照权、眺望权、亲水权、宁静权、嫌烟权、清洁水权、清洁空气权、景观权等，有的还要加上通风权等。

但是，这些所谓权利与这些论者和其他许多科学家、社会科学家都了解的环境时期那样一个严肃的话题实在不相称。

依照那个所谓权利清单的气势，即便再多增加几项这种的所谓权利，也与环境时期人类所面临的严峻危机相差十万八千里。

若是这些确实是他们所关切的环境时期的权利，那么，我的第—个评判确实是，这些论者捡了芝麻却丢了西瓜。

臭氧层空洞加大，不确信的无数生灵将面临癌症等咱们此刻还不十分清楚的严峻疾病的摧残，对此，咱们的论者将设计如何的权利？

沙漠扩展，无数的居民将失去家园，无数的农人将失去赖以生存的土地，无数的牧民将失去承载他们的畜群的草原，对此，论者将用什么样的权利给予爱惜？

全世界变暖，海平面升高，很多城市将变成水下宫殿，有的国家乃至将无处安置自己的国徽，对这种严峻的情形，论者将用什么样的权利来应付？

论者不去关切这些严峻的问题，不去对环境那个本来具有超级明显的整体性的对象做整体的观看和试探，而是对眺望、景观、宁静之类津津乐道，这一点实在无法让人给予确信的评判。

”［11］37很显然，设立环境权的目的绝不仅限于日照权、眺望权、亲水权、宁静权、嫌烟权、清洁水权、清洁空气权、景观权等的实现，它更应关注的确实是如该学者所说的“具有超级明显的整体性的对象”。

笔者以为，那个对象确实是具有无形性、公益性、整体性、久远性等特点的“环境生态功能”。

因此，从确立环境权的目的来看，环境权的客体也应当是“环境生态功能”。

　　4.从世界各国法律的表述看，环境权的客体是环境生态功能

　　《智利共和国政治宪法》（1980年）规定：

“所有的人都有权生活在一个无污染的环境中。

”《秘鲁政治宪法》（1980年）规定：

“公民有爱惜环境的义务，有生活在一个有利于健康、生态平稳、生命繁衍的环境中的权利。

”《菲律宾宪法》（1987年）规定：

“国家保障和增进人民依照自然规律及和谐的要求，享有平稳的和健康的环境的权利。

”《马里宪法》（1992年）规定：

“每一个人都拥有一个健康的环境的权利。

”《韩国宪法》（1980年修改）规定：

“所有公民都有在健康而舒适的环境中生活的权利。

”《西班牙宪法》规定：

“所有人都有权利享受适于人进展的环境，并有义务爱惜环境”。

《土耳其宪法》规定：

“每一个人都有在健康和谐的环境中生活的权利。

”美国宾夕法尼亚州的《宪法》规定：

“人民拥有关于清洁的空气、水和保留环境的自然的、风光的、历史的和美学的价值的权利。

”［12］

　　美国《国家环境政策法》（1969年）规定：

“每一个人都能够享受健康的环境，同时每一个人也有责任参与对环境的改善与爱惜。

”［13］《法国环境法典》（1998年）规定：

“有关的法律和法规明确规定每位公民均有权拥有一个有利于健康的良好环境，而且由他们确保城市和乡村地域之间的平稳与和谐进展。

”［13］619《韩国环境政策大体法》（1990年）规定：

“所有国民都享有在健康而舒适的环境中生活的权利，并应协助国家及地址自治集体的环境保全计谋的实施，也应为环境保全而尽力。

”墨西哥的《生态平稳和环境爱惜大体法》（1988年）规定：

“所有人都有权享受一个健康的环境。

”［14］

　　学界普遍以为，前引这些外国法律规定是对环境权的表述。

从中能够看出，环境权的实质是强调人们对生存享有特定环境条件的权利。

尽管对特定环境条件的描述文字各有不同：

如“适宜的”、“良好的”、“清洁的”、“健康的”、“有利于生存和进展的”、“有利于健康、生态平稳、生命繁衍的”、“生态平稳和健康的”、“健康而舒适的”等，但其表达的都是人们对环境拥有的非财产性、非经济性的生态功能上的权益。

质言之，环境权的客体是环境生态功能。

（二）环境权的内容、权能和属性

　　关于环境权的内容，尽管学界众口纷纭，但有两项内容却是各说较普遍主张的：

一是享受良好生态环境的权利；

二是利用环境资源的权利［15］。

但是，笔者以为，环境权的内容含有享受良好生态环境的权利：

是勿庸置疑的，但不能包括利用环境资源的权利，理由是：

（1）学者在论述利用环境资源的权利时，最典型的例子确实是环境权主体为了生活和生产的需要有“排污的权利”，乃至以为能够进行“排污权交易”［16］。

但是，设置环境权的目的显然是为了规制污染行为，而不是为了给予污染的权利。

因此，给予主体能够进行污染地“利用环境资源”与设置环境权的目的是背道而驰的。

难怪有学者谈到企业排污权时断言：

“这不管如何也谈不上是企业的一种权利。

”［4］127笔者以为，法律固然应当许诺人们在生活或生产中进行必然限度的排污，但这种“排污”事实上是行使财产权的一种客观后果，而不是什么权利，更不属于环境权。

且恰恰相反，公民和法人在行使财产权时，他们的排污行为应当受到环境权的制约，即在特定区域内的排污总量必需限制在环境能够“自净”的范围内，不然，就可能组成对他人环境权的侵犯。

因此，所谓“排污权交易”也只是一种对“排污”行为进行规制而产生的客观现象，并非是物或权利的交易。

正如有学者所说：

所谓的“排污权”实质上只是经由法律安排之下、行政机关许可的一种“优势”或“优越地位”,它乃至不是一种法律权利［17］。

至于对环境景观的利用（如风光区能够售票、风光区有经营权且能够流转等），那么更明显是在行使财产权，而不是在行使环境权。

（2）有的学者从制度安排的现实可行性角度进行了批驳。

公民环境权论者设计环境利用权的用意是良好的，但他们所做的权利设计的结果却是使对公民权利的爱惜加倍困难。

第一，在没有环境利用权的情形下，污染行为的权利依据只有一个，即财产权；

而在公民环境权论者发明了环境利用权以后，污染行为又增加了一个权利砝码：

对环境的生产性利用的权利。

环境利用权的发明给人们的健康权、生命权等出了一道必需同时在两条战线上作战的难题，一条战线是对付财产权，另一条战线是对抗环境生产利用权。

第二，在没有环境利用权的情形下，公民能够健康权、生命权同污染行为对抗，反之，那么难以对抗。

在这种对抗中，公民是成功者，因为在一样的价值评判中，健康权和生命权老是优先的。

在依照论者的设计把健康权、生命权上升为环境利用权以后，在面对一样的危害健康、财产等的行为时，公民却只能以自己的利用权与侵犯者的利用权相对抗。

在两种利用权的对抗中，若是真的如论者的设计两边都是利用权人，作为污染受害者的公民失去了本来享有的优势。

此种利用权对彼种利用权无法形成明显的优势。

……即便不从科学的高度加以评判，而只是从策略的角度去考虑，公民环境权论者设计公民环境利用权也是不智之举［18］。

享有适宜的生态性环境条件权与开发、利用环境资源权是彼此冲突和制约的。

前者属于生态性权利，强调的是权利主体对环境的生态性权益；

后者属于经济性权利，尽管已经受到了各类限制，可是其价值取向仍是以经济效益为主导，强调的是权利主体对环境资源的经济性权益。

环境权的提出是对开发、利用环境资源权的限制，两项权利存在此消彼长的关系，不可能在同一项权利中同时发力［9］42。

的确，当不同主体对同一客体（即环境生态功能）都享有相同的利用权时，两个乃最多个利用权间的彼此关系不管如何是无法和谐的。

因此，在具有典型共享性（公益性包括了共享性）的环境权中设置具有向外踊跃行为特点的利用权，是行不通的。

　　（3）误用了财产权说的理论。

有学者通过考察欧盟和欧洲国家宪法和环境法的具体规定，以为环境权的内容包括环境利用权。

例如，1992年的《欧洲联盟条约》第130ｒ条第一段归纳了欧洲一起体环境政策的目标：

保留、爱惜和提高环境质量；

爱惜人类健康；

谨慎、理性地利用自然资源；

增进国际层次的应付国家和世界范围的环境问题的方法。

《芬兰自然爱惜法》（1996）第1节规定本法的目标是：

保护生物多样性；

保留自然美景和科学价值；

增进对自然资源和自然环境的可持续利用；

增进自然意识和对自然的普遍爱好；

增进科学研究。

但是，上述规定只是归纳了环境爱惜的大体目标和方法，规定自然环境利用方面的内容是必要的，可是环境法并非是仅仅关于环境权的部门法，它有环境利用权的标准和制度并非能说明环境利用权属于环境权理论的范围。

利用权本身确实是财产权的一项重要权能，以为环境利用权是包括在环境权中的观点本质上仍是财产权说［19］。

可见，法律有利用自然环境的规定，也不足以证明环境权包括利用环境资源的权利。

　　从法律权利概念诞生之初，关于权利本质的争辩就一直不曾停止过，这种争辩至今仍在继续。

要紧观点有：

萨维尼的意志说、耶林的利益说、梅开尔的法力说。

拉德布鲁赫关于法律权利本质的纷争做了一个调和性论述：

“人们适应于既不把它作为法律给予的意志力量又不将其作为法律上爱惜的利益去明白得：

两种描述都是正确的，前者是就权利的法律实质而言，后者那么是就权利的前法律实质而言；

前者是就法律后果，即立法者通过权利的给予而产生的后果而言，后者那么是法哲学动机，即在授予权利时指引给立法者的动机。

”这种将意志说和利益说两种观点的折衷调和的观点显现了拉氏关于“法力说”的支持。

事实上，法力说在大陆法系许多国家和我国台湾地域已经成为通说，在我国大陆地域也取得了愈来愈多学者的支持，成了主流学说。

依照法力说，法律权利被以为是由特定的利益和法律上之力两种因素组成的，特定利益为权利的内容，法律上之力为权利的外形［20］。

那么，利益又是什么呢？

奥塔·

锡克在《经济·

利益·

政治》一书中给利益作如下概念：

“利益是人们知足必然的客观产生的需要的集中的持续较长的目的；

或这种知足是不充分的，以致对其知足的要求不断令人谋虑；

或这种知足（由于所引发的情绪和情感）引发人专门注意和不断重复的、有时是加倍增强的要求。

”显然，他将利益视作人们为知足必然需要的“目的”和“要求”，把利益归结为人的主观世界的产物，忽略了利益存在的客观性。

其