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近年来,民商事审判中适用公告送达不断增多,究其原因,主要存在于以下几个方面:
一是当前社会人口流动量大,城镇和农村大部分劳动力都外出务工,长期不在家,无法知其下落;
二是现代先进的通讯和网络技术为人们提供了广阔的感情交流平台,即使是身处天南地北的有情人也能终成眷属。
但是不断加快的生活节奏和婚姻价值观念的改变,使得他们喜则“闪电结婚”,恶则分道扬镳,婚姻家庭纠纷增多,而实际送达则困难重重,导致公告送达随之增多;
三是一些个体经营者在经营破产或欠下巨额债务后,为躲避债务,举家外迁或长期不归,致使案件只得适用公告送达。
在我国经济持续快速发展的情况下,人口流动的数量和范围将继续增加和扩大,为保证民商事案件审判工作的顺利开展,有效保护公民、法人和其他组织的合法权益,防止当事人恶意逃避应承担的法律责任,在民商事审判中将会更加广泛的适用公告送达。
三、公告送达适用中存在的问题
公告送达的规定,有效地保护了当事人的民事权益,也使得法院在一方当事人下落不明或者采用民事诉讼法规定的其他方式都无法送达的情况下,仍可以按照法定程序正常办案。
但实践操作中公告送达也存在不少问
题:
(一)对公告送达适用条件把关不严,扩大了公告送达的适用范围。
实践中,一些法院对当事人提出要求采用公告送达的案件,在审查“下落不明”上流于形式,在穷尽“其他方式无法送达”上偷工减料,往往在采用一种送达方式无效后,甚至在未采用其他送达方式的情况下凭一些书面证明径直采用公告送达的方式;
或者是把一方当事人的陈述,或以一、两次电话联系不上,或以一、两封信件被退回作为依据,就认定被送达人下落不明并决定适用公告程序,这种做法不仅不能保障受送达人的知情权,甚至给某些当事人恶意利用公告送达达到非法目的提供了机会。
(二)公告送达过分灵活导致滥用,被人利用实现恶意诉讼目的。
公告送达作为最后一种补救性的送达方式,仅适用于受送达人下落不明或
采用其他送达方式无法送达的情形。
但是立法和司法解释对公告送达的规定较为笼统,导致审判实践中存在滥用的情况:
1、有些案件本来可以查找到受送达人的地址,能够直接送达,或是可以采用邮寄送达、委托送达的,却因怕麻烦等原因而直接适用了公告送达;
2、有的当事人为了达到自己的诉讼目的,刻意隐瞒受送达人的地址,或者伪造受送达人下落不明的相关证据,从而使用了公告送达。
如基层法院婚姻家庭类案件占很大比重,尤其是离婚案件,一些人为达到尽快离婚的目的,或在离婚诉讼中占“便宜”,故意不说出对方外出打工的地点及联系方式,甚至干脆乘对方刚刚外出打工时起诉离婚。
这样不仅违反了公告送达的法定程序,剥夺了受送达人的诉权,而且导致案件处理结果是根据一方当事人的陈述和提供的证据,容易造成裁判不公和激发另一方当事人的抵触情绪。
(三)公告方式单一、不科学。
在公告方式上,司法解释规定可以在法院的公告栏、受送达人的原住所地张贴公告,也可以在报纸上刊登公告。
而在法院的实际操作过程中,所有的公告案件一律在《人民法院报》上刊登公告,这样做虽是严格按照法律规定来办理的,但绝大多数受送达人因没有看到报纸而缺席判决。
并且在实践中,除了在报纸上刊登公告以外,能保证每一案件均能在法院公告栏张贴
公告的都不多,更不用说在受送达人住所地或者可能的活动地域范围张贴公告了。
这些做法不利于真正保障当事人的合法权益。
(四)公告内容表述不全面、不规范。
1、公告送达对象只写明姓名或名称,如“某某某:
本院受理某某一案,现依法向你公告送达开庭传票及举证通知书。
自公告之日起60日,即视为送达?
?
”这样的公告内容,没有受送达人的个人特征信息描述,不利于受送达人身份的特定化,受送达人即使自己看到这一公告,也无法确信某一公告中的受送达人是自己,就更不会采取相应的诉讼措施。
2、根据最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第八十八条、八十九条的规定,公告送达起诉状或上诉状副本的,应说明起诉或上诉的要点,受送达人答辩期限及逾期不答辩的法律后果;
公告送达裁判文书的,应说明裁判的主要内容等。
而实践中的公告并没有完全依照上述规定执行,大多数公告
都不交待要点和主要内容,常见的公告表述是:
“某某诉某某一案,本院已立案受理(或某裁判文书已发生法律效力),现依法向你送达?
至公告发出之日起经过60日即视为送达。
”至于起诉或上诉状的要点或裁判文书的主要内容是什么,从公告中根本无从得知。
3、裁判文书生效时间不够明确。
适用公告送达裁判文书时,未对裁判文书的生效时间做出明确规定,容易使法律文书生效时间模糊不清,造成权利人申请执行的具体时间不明确,甚至出现了离婚判决书尚未生效,当事人就已经再次结婚,或是判决书尚未生效,申请人已经要求申请执行的情况。
(五)案件审判程序存在不规范。
1、卷宗中找不到适用公告程序的原因及查证、认定当事人下落不明之经过的记载和说明,违背了民诉法第八十四条第二款的要求,即公告送达应在案卷中说明原因和经过。
多数案件只能在法律文书中看到“某当事人因下
落不明,经公告送达传票未到庭参加诉讼”的简单表述,对被送达人下落不明的时间、原因以及法院查找、认证“下落不明”的过程无任何说明和记载。
2、案件审理时适用了公告送达应诉通知、开庭传票的程序,宣判时想当然地也直接适用公告宣判或公告送达裁判文书,放弃了再次直接宣判或送达的可能。
3、缺席判决的案件都是适用普通程序审理的,在决定适用公告程序时,没有合议庭的决定,全凭合议庭中的案件主审人的个人意志决定,存在随意性。
四、规范和完善公告送达的几点建议
针对上述问题,为确保司法公正和法院工作的顺利开展,彰显司法文明,笔者认为应从以下几个方面对公告送达进行规范和完善:
(一)转变思想观念,慎用公告送达。
公告送达是送达的一种补充方式,是一种推定送达,是不得已的一种送达方式,只有在采用其他任何方式都无法送达的情况下才能使用,故要慎用公告送达,能不用则坚决不用。
特别在审理离婚纠纷等身份案件中,不能仅凭原告提供了所在村委会或所在居委员的证明,即认为被告人下落不明,从而适用公告送达。
另法院一定要依职权明确告知被告近亲属原告已经提起诉讼和缺席审理的法律后果,尽量通过各种途径使被告获知并出庭应诉。
(二)严格把握公告送达条件,防止公告送达滥用。
“一项诉讼程序只有具备了起码的刚性,才能得到诉讼主体的尊重;
相应地,法院的权威地位才能树立,诉讼的效率才能得到保证。
”适用公告送达时,一定要严格遵循“被告下落不明或通过其他方式都无法送达”的前提条件,提供被告下落不明或通过其他方式都无法送达的材料,并记录在卷。
被公告人下落不明的状况必须经查证属实,不能以原告一方的陈述,或以一两次电话联系不上,或以一、两封信件被退回即认定被告下落不明。
对
自然人进行公告的,应该由公民居住地的公安机关、居(村)委会或其所在单位共同出具离开住所、不知下落、无法代收或转交的证明;
对法人进行公告的,应有工商行政管理部门或其行政主管部门出具无人经营、负责人不知下落、无法通过其他方法送达或转交的证明。
另在掌握“下落不明”的标准时,人民法院应主动审查或者依法取证,比如调取受送达人的近亲属或原住所地邻居的证人证言或者调查笔录;
询问原告关于被送达人的情况、住址、下落不明的时间、原因并制作成笔录;
再比如邮寄送达诉讼文书被退回的,法院工作人员最好亲自到被送达人的户籍地或者住所地进行现场确认,并向周边的群众了解相关的信息,以确定被送达人是否真的下落不明等,以此为补充依据,排除有较可靠线索可以找到受送达人的情形,以规范证明的形式和内容。
总之,只由在穷尽其他送达方式仍无法找到被送达人的前提下,才可推定被送达人下落不明。
尤其是在离婚等关系身份类案件中,必要时应通过积极联络受送达人的父母、亲戚等进一步核实情况,避免对方当事人的恶意公告申请得逞。
(三)规范公告送达的内容,确保公告内容表述全面、规范。
公告送达的内容须根据最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第八十九条的规定,相关的法律事项应通过公告公之于众。
另在送达法律文书的公告中,应增加受送达人身份特征的信息,如性别、年龄、户籍所在地、身份证号码等,以使受送达人在看到公告后能够确信送达人就是自己,从而采取积极的应诉措施维护自己的合法权益。
有人提出如果在公告中向受送达人说明送达法律文书的具体内容,会增加当事人的诉讼负担,因为公告的费用由当事人承担,公告的字数增加,必然增加当事人的经济负担。
笔者认为,采取在公告中增加法院承办人员办公电话的变通方式以替代公布法律文书的具体内
篇二:
法律文书送达方式
(一)直接送达
直接送达,是执行送达任务的司法警察或者书记员将应当送达的诉讼文书,直接交付给受送达人签收的送达方式。
受送达人在送达回证上签收日期即送达日期。
诉讼文书以直接送达为原则,直接送达是最基本的送达方式。
根据民事诉讼法规定,以下情况都属于直接送达:
1.受送达人是公民的,应当由本人签收;
本人不在的,交他的同住成年家属签收;
2.受送达人是法人或者其他组织的,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收;
3.受送达人有诉讼代理人的,可以送交其代理人签收;
4.受送达人已向人民法院指定代收人的,送交代收人签收。
必须注意,离婚诉讼的诉讼文书的送达有特殊性,如果受送达的一方当事人不在时,不宜交由对方当事人签收。
(二)留置送达
留置送达,是指受送达人拒收诉讼文书时,送达人把诉讼文书留在受送达人住处的送达方式。
留置送达与直接送达具有同等的效力。
根据民事诉讼法规定,受送达人或者他的同住成年家属拒绝接受诉讼文书时,送达人应当邀请有关基层组织或者其所在单位的代表到场,说明情况,在送达回证上记明拒收事由和日期,由送达人、见证人签名或者盖章,将诉讼文书留在受送达人的住所,即视为送达。
适用留置送达应当注意以下问题:
1.向法人或者其他组织送达诉讼文书,应当由法人的法定代表人、该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室等负责收件的人签收或者盖章,拒绝签收或者盖章的,适用留置送达。
2.受送达人有诉讼代理人的,人民法院既可以向受送达人送达,也可以向其诉讼代理人送达。
受送达人指定的诉讼代理人为代收人,法院向诉讼代理人送达时,适用留置送达。
3.调解书应当直接送达当事人本人,当事人本人因故不能签收的,可以由其指定的代收人签收。
受送达人拒绝签收的,不适用留置送达。
当事人拒绝签收调解书,说明调解书送达前当事人反悔,调解书不发生法律效力。
(三)委托送达
委托送达,是指受诉人民法院直接送达诉讼文书有困难时,委托受送达人所在地人民法院代为送达的方式。
委托送达一般是在受送达人不在受诉法院的辖区内,直接送达有困难时适用。
接受委托的只能是人民法院。
人民法院需要委托送达时,应当出具委托函,将委托的事项和要求明确地告知受托的人民法院,并附送达回证。
(四)邮寄送达
邮寄送达,是指人民法院直接送达有困难时,将诉讼文书附送达回证交邮局用挂号信寄给受送达人的送达方法。
挂号信回执上注明的收件日期为送达日期。
挂号信回执上注明的收件日期与送达回证上收件日期不一致的,或者送达回证没有寄回的,以挂号信回执上注明的收件日期为送达日期。
邮寄送达方式简便易行,但是,这种送达方式应当是在上述几种送达方式不能实施的情况下,才能采用的。
目前有些地方的法院比较普遍采用这一送达方式,在其采取邮寄送达不成时才改为直接送达。
这种做法,是违背民事诉讼法的基本精神的。
(五)转交送达
转交送达,是指在特定情况下,不宜或者不便直接送达时,法院将诉讼文书通过受送达人所在单位转交的送达方式。
根据民事诉讼法规定,转交送达是在受送达人身份特殊的情况下适用的,具体包括:
1.受送达人是军人的,通过其所在部队团以上单位的政治机关转交;
2.受送达人被监禁的,通过其所在监所或者劳动改造单位转交;
3.受送达人被劳动教养的,通过其所在劳动教养单位转交。
代为转交的机关、单位在收到诉讼文书后,必须立即交受送达人签收,以受送达人在送达回证上的签收日期为送达日期。
(六)公告送达
公告送达,是指人民法院以公告的方式,将需要送达的诉讼文书的有关内容告知受送达人的送达方式。
无论受送达人是否知悉公告内容,经过法定的公告期限,即视为已经送达。
公告送达有如下要求:
1.公告送达是在受送达人下落不明,或者用其他方式无法送达的情况下,所适用的一种送达方式。
2.公告的法定期限是60日。
自公告之日起,经过60日,即视为送达。
3.公告的方式。
可以是在法院的公告栏、受送达人原住所地张贴公告,也可以在报纸上刊登公告。
4.公告的内容。
公告送达起诉状或者上诉状副本的,应当说明起诉或者上诉要点、受送达人答辩期限以及逾期不答辩的法律后果;
采用公告送达的,应当在案卷中记明公告送达的原因和经过,并将情况附卷备查。
篇三:
法律文书填写指南答案
《法律文书填写指南》答案(得分90分)
考生:
宋德才本考试时长60分钟,共30道题,满分100分。
在下列各题的四个选项中,只有一个答案是符合题目要求的。
第1题下列选项,不属于处罚决定类文书的是哪一项?
()
【2分】a.《行政处罚意见审批表》B.《罚款催缴通知书》c.《行政处罚意见告知书》d.《行政处罚听证笔录》本题答案:
B
第2题下列选项,不属于通用类文书的是下列哪一项?
【2分】a.《送达回证》B.《现场笔录》c.《卷内目录》d.《卷宗封皮》本题答案:
第3题对于海洋行政执法法律文书,下列选项中,属于07版取消的文书种类是哪一项?
【2分】a.《罚款催缴通知书》B.《撤消立案决定书》c.《案件调查终结报告》d.《行政处罚决定书》本题答案:
第4题下列选项,不属于海洋行政执法法律文书07版增加的文书种类是哪一项?
【2分】a.《罚款催缴通知书》B.《延期(分期)缴纳罚款审批表》c.《延期(分期)缴纳罚款批准书》d.《案件调查终结报告》本题答案:
d
第5题《现场笔录》为实录式文书,下列哪个选项不属于该部分内容?
【2分】a.文书标题、笔录地点和起止时间B.当事人情况和现场情况c.正文d.当事人(或见证人)意见及签名、参加检查的海洋执法人员及记录人签名本题答案:
c
第6题对于《送达回证》的送达,不属于受送达人签名和收件日期的法律意义是哪一项?
【2分】a.表明法律文书已经送达,而法律文书一经送达即发生法律效力B.证明当事人已经知晓行政机关对其作出的具体行政行为c.证明当事人并非已知晓行政机关对其作出的具体行政行为d.是当事人行使复议或者诉讼权利的时间的起算日本题答案:
c第7题关于送达的规定,下列选项不正确的是()
【2分】a.所有对外法律文书的直接送达和留置送达,均使用《送达回证》交当事人,由案件承办单位负责。
B.对外法律文书的邮寄送达,由案件承办单位负责c.对外法律文书的公告送达,由主管机关负责d.对外法律文书的邮寄送达,由主管机关负责本题答案:
第8题下列文书中,不需要设置专用续页的文书是哪一项?
【2分】a.《现场笔录》
B.《询问笔录》c.《陈述申辩笔录》d.《检查通知书》本题答案:
第9题海洋行政执法法律文书属于程式化的文书,下列选项中,不属于法律文书制作要求的有()
【2分】a.依法制作B.可以根据实际需要对材料进行取舍c.遵循格式要求制作
d.按照语言文字规范准确制作本题答案:
第10题按文书种类的不同,可以分为几种类型的文书,下列选项不属于该分类的是()
【2分】a.表格式文书B.通知c.申请d.笔录本题答案:
a
多项选择题,在下列每题的四个选项中,有两个或两个以上答案是正确的。
第11题《防治海洋工程建设项目污染损害海洋环境管理条例》第四十六条规定,建设单位违反本条例规定的,由海洋主管部门进行处罚。
下列哪些选项,属于该行为之一?
【3分】a.环境影响报告书未经核准,擅自开工建设的B.海洋工程环境保护设施未申请验收或者经验收不合格即投入运行的c.海洋工程建设项目未建成环境保护设施即投入生产、使用的d.海洋工程建设项目环境保护设施未达到规定要求即投入生产、使用的本题答案:
aB
第12题下列选项,哪些选项是属于存在前置程序的文件?
【3分】a.行政处罚意见告知书B.行政处罚听证告知书c.行政处罚决定书d.鉴定委托书本题答案:
aBc
第13题下列选项中,设置“批准人”的文书的选项包括()
【3分】a.检查通知书B.行政处罚决定书c.行政处罚听证通知书d.鉴定委托书本题答案:
acd
第14题按照《中华人民共和国行政处罚法》和《海洋行政处罚实施办法》的有关规定,对情节复杂或者重大违法案件给予较重的行政处罚时,须进行会审。
重大海洋违法案件是指拟作出下列哪些海洋行政处罚的案件?
【3分】a.责令停止经批准的海底电缆管道海上作业、责令停止经批准的涉外海洋科学研究活动、责令停止经批准的海洋工程建设项目施工或者生产、使用的以及其他责令停止经批准的作业活动的B.吊销废弃物海洋倾倒许可证的c.注销海域使用权证书,收回海域使用权的d.对个人处以超过五千元罚款、对单位处以超过五万元罚款等海洋行政处罚的本题答案:
aBcd
第15题《提取证据材料登记表》为表格式文书,可分为几部分内容?
【3分】a.文书标题、被提取人及其地址与联系电话B.案由、所提取证据材料的名称、数量和说明,以及提取材料累计等c.当事人(或见证人)意见及签名、参加检查的海洋执法人员及记录人签名d.提取证据材料的日期、被提取人和取证人的签名或盖章本题答案:
aBd
第16题海洋行政执法法律文书的作用包括哪些方面?
【3分】a.依据作用B.工具作用c.记录作用d.教育作用本题答案:
第17题对行政执法法律文书的分类方法有多种,按制作格式的不同,可以分为哪几个类型?
【3分】a.填空式文书B.表格式文书c.申请d.报告本题答案:
第18题下列选项,属于调查取证类文书的有哪些?
【3分】a.《检查通知书》B.《现场笔录》c.《行政处罚意见审批表》d.《陈述申辩笔录》本题答案:
第19题下列哪些选项,属于处罚执行类文书?
【3分】a.《行政处罚强制执行申请书》B.《罚款催缴通知书》c.《行政处罚决定执行笔录》d.《行政处罚决定书》本题答案:
第20题《检查通知书》为填空式文书,可分为几部分内容?
【3分】a.文书标题、文书编号、被检查人的姓名或名称B.拟办意见、审核意见和审批意见c.(第一联)批准人、海洋行政机关印章和填发日期d.通知被检查人检查的日期、依据、内容、检查人员姓名、配合要求等本题答案:
不定项选择题,在下列每题的四个选项中,有多个答案是正确的。
第21题《询问笔录》为实录式文书,分为哪几部分内容?
【5分】a.首部,包括文书标题、询问的时间与地点、承办人B.正文主要记录询问人和被询问人之间的对话c.尾部,包括被询问人、询问人和记录人的签名d.当事人(或见证人)意见及签名、参加检查的海洋执法人员及记录人签名本题答案:
第22题《先行登记保存证据通知书》为表格式文书,可分为几部分内容?
【5分】a.文书标题、文书编号、被存证人及其地址与联系电话B.先行登记保存的案由及法律依据c.批准人(第一联)、海洋行政机关印章和填发日期等d.保存证据的期限和地点、证据名称等有关情况本题答案:
第23题海洋行政执法法律文书属于程式化的文书。
下列选项中,哪些方面是应严格遵循的规范要求?
【5分】a.规范格式B.叙述事实c.阐析理由d.引用依据本题答案:
Bcd
第24题对于07版海洋行政执法法律文书,下列哪些选项属于内容发生了较大的变化(?
)
【5分】a.立案审批表B.撤销立案审批表c.现场笔录d.提取证据材料登记表本题答案:
第25题一个行政机关或执法机构承办的行政处罚程序,它包括了以下内容()
【5分】
a.表明拥有行政处罚主管权和管辖权的程序B.认定违法事实的程序c.行政处罚裁决的程序d.行政处罚的实现程序本题答案:
第26题《海洋行政处罚案卷评查标准》的组成,包括哪几个部分?
【5分】a.行政处罚实体内容评查标准B.行政处罚案卷法律文书评查标准c.行政处罚一般程序的案卷评查标准d.行政处罚案卷档案制作评查标准本题答案:
第27题下列选项,哪些属于行政处罚实体内容的评查标准?
【5分】a.行政处罚实施主体是否合法B.被行政处罚对象是否确认准确c.行政处罚认定的违法事实是否清楚、证据是否确凿d.行政处罚适用的法律、法规和规章是否正确本题答案:
第28题关于海洋行政处罚案卷的评查,在法律文书的制作中存在的主要问题包括()
【5分】a.行政处罚的实施主体不合法B.在承办同一案件中同时出现多个执法主体c.罚款收缴未执行罚缴分离制度d.严重违反过罚相当的原则本题答案:
第29题在制作《行政处罚决定书》时,所载明的内容不全的情况有()
【5分】a.未写明作出处罚决定的行政机关名称B.未写明受处罚人的名称c.未写全法律依据的名称,或全称d.未告知受处罚人缴纳罚款的银行名称和不服行政处罚的接济途径本题答案:
cd
第30题国际上通用的电子文书是以下哪种格式的?
【5分】a.woRdB.PdFc.TXT
d.HTmL本题答案:
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