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[解析]正当防卫必须出于保护合法权利免受不法侵害的目的,而本题表述中,丙看似出于保护他人合法权利免受不法侵害的目的,但实际上丙对甲试图奸淫乙的事实并不知情,只不过在偶然机会将甲杀死,从而阻止了甲犯强奸罪的事实,因此,丙的行为实际上是偶然防卫,偶然防卫虽然表面上符合正当防卫的特征,但实际上并无防卫意图,不能成立正当防卫,更谈不上防卫过当。
对丙应当按照故意杀人罪论处,故选C项,不选A、D项。
丙的行为不构成紧急避险,因为丙在主观上缺乏使他人免受正在发生危险的目的,故不选B项。
3.甲准备了一把枪以便找机会杀死仇人乙。
某日,甲跟踪乙至公园僻静处,虽然甲发现乙身边有一男孩在玩耍,但甲报仇心切,便罔顾一切向乙开枪。
枪响之后,男孩被打死。
对男孩的死亡,甲所持的心理态度是______。
A.直接故意
B.疏忽大意过失
C.间接故意
D.过于自信过失
[解析]甲为了杀死自己的仇人乙,而放任另一危害结果——乙身边的男孩被枪击而死,可见,甲对男孩被打死的心理态度是问接故意,故选C项。
4.下列选项中,符合我国刑法关于假释规定的是______。
A.对犯故意伤害(重伤)致人死亡的犯罪分子不得假释
B.对被判处死缓的犯罪分子可以适用假释
C.对犯绑架罪而被判处有期徒刑12年的犯罪分子不得假释
D.对被判处有期徒刑的犯罪集团的首要分子不适用假释
[解析]《刑法》第81条第2款规定,对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释。
据此,对犯故意伤害罪的犯罪分子,符合假释条件的,可以假释,故不选A项。
《刑法》第81条第1款规定,被判处有期徒刑的犯罪分子,执行原判刑期1/2以上,被判处无期徒刑的犯罪分子,实际执行13年以上,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,没有再犯罪的危险的,可以假释。
如果有特殊情况,经最高人民法院核准,可以不受上述执行刑期的限制。
据此,假释仅适用于被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,而不适用于死缓犯,对于死缓犯,只有将死缓减为无期徒刑或者有期徒刑后,具备适用假释条件的,才可以假释,故不选B项。
根据《刑法》第81条第2款规定,选C项。
对被判处有期徒刑的犯罪集团的首要分子,符合假释条件的,可以适用假释,故不选D项。
5.2000年,甲犯诈骗罪,法定刑为3年以上10年以下有期徒刑;
2006年,甲又犯盗窃罪,法定刑为3年以下有期徒刑、拘役或者管制。
则甲犯诈骗罪的追诉期限的届满期限为______。
A.2010年
B.2015年
C.2016年
D.2021年
[解析]《刑法》第87条规定,犯罪经过下列期限不再追诉:
(1)法定最高刑为不满5年有期徒刑的,经过5年;
(2)法定最高刑为5年以上不满10年有期徒刑的,经过10年;
(3)法定最高刑为10年以上有期徒刑的,经过15年;
(4)法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过20年。
如果20年以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。
《刑法》第99条规定,本法所称以上、以下、以内,包括本数。
根据上述规定,甲犯诈骗罪的法定最高刑是10年有期徒刑,因此追诉期限为15年,而非10年。
《刑法》第89条第2款规定,在追诉期限以内又犯罪的,前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。
据此,甲犯诈骗罪的追诉期限从2006年起算。
甲的追诉期限为15年,故选D项。
6.甲、乙二人经预谋后,将丙劫持至甲的暂住处后从丙身上劫走手机一部和现金3000元,甲、乙还用刀、铁棍对丙实施毒打,并要求丙联系家人,让家人将10万元现金送至指定地点,否则将杀死丙。
甲、乙二人的行为构成______。
A.抢劫罪
B.抢劫罪和绑架罪,应择一重罪处罚
C.抢劫罪和绑架罪,应数罪并罚
D.抢劫罪和非法拘禁罪,应数罪并罚
[解析]2001年《最高人民法院关于对在绑架过程中以暴力、胁迫等手段当场劫取被害人财物的行为如何适用法律问题的答复》明确指出,行为人在绑架过程中,又以暴力、胁迫等手段当场劫取被害人财物,构成犯罪的,择一重罪处罚。
据此,选B项。
7.何某因炒股亏损而泄愤报复某证券交易所,向该证券交易所投递一封含有苏打粉的信件,信件中谎称该苏打粉为炭疽病毒。
证券交易所查看信件后误以为该苏打粉为炭疽病毒而导致严重恐慌,其正常的工作秩序被严重扰乱。
何某的行为构成______。
A.投放危险物质罪
B.投放虚假危险物质罪
C.编造、故意传播虚假恐怖信息罪
D.以危险方法危害公共安全罪
[解析]《刑法》第291条之一第1款规定,投放虚假的爆炸性、毒害性、放射性、传染病病原体等物质,严重扰乱社会秩序的,构成投放虚假危险物质罪。
据此,本题表述中,何某为泄愤报复而谎称信件中的苏打粉为炭疽病毒,严重扰乱了证券交易所的工作秩序,其行为构成投放虚假危险物质罪,选B项。
投放危险物质罪和投放虚假危险物质罪的关键区别是:
投放危险物质罪行为人所投放的物质为真实的危险物质,而投放虚假危险物质罪所投放的物质为虚假的危险物质。
可见,本题表述中,何某的行为不构成投放危险物质罪,因为何某所寄信件中并不含有炭疽病毒,故不选A项。
本题表述中,何某投放的是虚假危险物质,而并非编造、散布虚假恐怖信息,因此何某的行为不构成编造、故意传播虚假恐怖信息罪,不选C项。
以危险方法危害公共安全罪在认定上存在限制,即只有行为人实施危害公共安全的行为所采用的危险方法与放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质的危险性相当且行为的社会危害性达到相当严重的程度,才能以以危险方法危害公共安全罪定罪。
本题表述中,何某实施的行为明显与以危险方法危害公共安全罪中所采用的危险方法不相当,故不应认定为以危险方法危害公共安全罪,不选D项。
8.下列情形中,构成诈骗罪的是______。
A.甲冒用他人身份证办理入网手续并使用移动电话,使机主损失电信资费1万余元
B.乙拾得刘某的信用卡并以刘某的名义使用该信用卡
C.丙在签订合同后,携带对方当事人的3000元定金逃匿
D.丁利用计算机知识获取某公司上网账号和密码后将该账号和密码多次卖给他人,获利1万元
[解析]《最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》第9条规定,以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动电话,造成电信资费损失数额较大的,依照诈骗罪定罪处罚。
据此,选A项。
《刑法》第196条第1款规定,有下列情形之一,进行信用卡诈骗活动,数额较大的,构成信用卡诈骗罪:
(1)使用伪造的信用卡,或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;
(2)使用作废的信用卡的;
(3)冒用他人信用卡的;
(4)恶意透支的。
据此,B项表述中,乙拾得刘某的信用卡并以刘某的名义使用属于“冒用他人信用卡”,构成信用卡诈骗罪,而不是诈骗罪,故不选B项。
《刑法》第224条规定,有下列情形之一,以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的,构成合同诈骗罪:
(1)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(2)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(3)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(4)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(5)以其他方法骗取对方当事人财物的。
据此规定第4项,C项表述中,丙的行为构成合同诈骗罪,而不是诈骗罪,故不选C项。
《最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》第8条规定,盗用他人公共信息网络上网账号、密码上网,造成他人电信资费损失数额较大的,依照盗窃罪定罪处罚。
据此,D项表述中,丁的行为构成盗窃罪,而不是诈骗罪,故不选D项。
9.下列犯罪分子中,应当认定为教唆犯的是______。
A.甲教唆不满16岁的秦某盗窃手提电脑一部
B.乙教唆其表弟吸食毒品
C.女子丙教唆其丈夫对女子范某实施奸淫
D.丁煽动多人实施破坏国家统一的行为
[解析]A项表述中,秦某不满16周岁,对盗窃行为不负刑事责任,因此甲与秦某不构成共同犯罪,也无所谓教唆犯,甲实际上是间接正犯。
可见,不选A项。
B项表述中,乙教唆其表弟吸食毒品,构成教唆他人吸毒罪,乙不成立教唆犯。
在刑法明确规定某教唆行为独立构成犯罪的情形下,对教唆人不定教唆犯,此为“教唆行为实行化”。
可见,不选B项。
C项表述中,女子丙教唆其丈夫奸淫女子范某,构成强奸罪的教唆犯,故选C项。
D项表述中,丁煽动多人实施破坏国家统一的行为,丁独立构成煽动分裂国家罪,不构成教唆犯。
可见,不选D项。
10.下列情形中,应当数罪并罚的是______。
A.甲因寻衅滋事致人死亡的
B.乙因收受他人巨额贿赂而徇私枉法的
C.丙用罂粟制造大量毒品后予以贩卖的
D.丁从人贩子手中收买被拐卖的1名妇女后,强行与该妇女发生性关系的
[解析]因寻衅滋事致人轻伤的,仍定寻衅滋事罪,因寻衅滋事致人重伤、死亡的,以故意伤害罪、故意杀人罪论处。
可见,A项表述只定故意杀人罪一罪,故不选A项。
《刑法》第399条规定,司法工作人员贪赃枉法,有徇私枉法和民事、行政枉法裁判行为,同时又构成受贿罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。
据此,B项表述的情形构成一罪,故不选B项。
C项表述的情形构成制造毒品罪,至于丙制造完毒品后又贩卖的,只定制造、贩卖毒品罪一罪,故不选C项。
《刑法》第241条第2款规定,收买被拐卖的妇女,强行与其发生性关系的,依照强奸罪定罪处罚。
第4款规定,收买被拐卖的妇女、儿童,并有强奸、伤害、侮辱行为的,依照数罪并罚的规定处罚。
可见,D项表述的情形构成收买被拐卖的妇女罪和强奸罪,应当数罪并罚,故选D项。
11.下列选项中,不属于负担行为的是______。
A.权属变更行为
B.捐助行为
C.买卖行为
D.租赁行为
[解析]根据法律行为所产生的效果不同,可以将法律行为区分为负担行为和处分行为。
负担行为是指以债权债务为内容的法律行为,包括单独行为(如捐助行为、悬赏行为等)和契约(如买卖、租赁、行纪、委托等合同行为)。
处分行为是指直接使某种权利发生、变更或消灭的法律行为,如所有权变动、设定抵押权等行为。
可见,A项为处分行为,而不是负担行为,选A项。
B、C、D项都是负担行为,故不选B、C、D项。
12.下列关于有限合伙企业中有关有限合伙人权利和义务的说法,正确的是______。
A.有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权和劳务出资
B.有限合伙人有执行合伙企业事务的权利
C.新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务不承担责任
D.有限合伙人未按协议约定缴纳出资的,应当补缴出资并向其他合伙人承担违约责任
[解析]《合伙企业法》第64条规定,有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。
有限合伙人不得以劳务出资。
据此,A项表述错误。
《合伙企业法》第67条规定,有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。
执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。
据此,B项表述错误。
《合伙企业法》第77条规定,新人伙的有限合伙人对人伙前有限合伙企业的债务,以其认缴的出资额为限承担责任。
据此,C项表述错误。
《合伙企业法》第65条规定,有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资;
未按期足额缴纳的,应当承担补缴义务,并对其他合伙人承担违约责任。
据此,D项表述正确。
13.下列情形中,构成侵犯著作权的是______。
A.某出版社将已经发表的作品改成盲文出版
B.某教师为教学需要,少量复制了某学者已经发表的学术论文,供教学使用
C.某电视台未经某演员许可而录制其表演的
D.某图书出版社通知某专著作者并支付报酬后,对该专著予以再版
[解析]《著作权法》第22条规定了著作权合理使用制度,对于符合著作权合理使用情形的,不构成侵权。
其中第1款第12项规定,将已经发表的作品改成盲文出版的,构成合理使用。
据此,不选A项。
第6项规定,为学校课堂教学或者科学研究,翻译或者少量复制已经发表的作品,供教学或者科研人员使用的,构成合理使用,但不得出版发行。
据此,不选B项。
《著作权法》第47条第10项规定,未经表演者许可,从现场直播或者公开传送其现场表演,或者录制其表演的,构成著作权侵权行为。
据此,选C项。
《著作权法》第32条第3款规定,图书出版者重印、再版作品的,应当通知著作权人,并支付报酬。
图书脱销后,图书出版者拒绝重印、再版的,著作权人有权终止合同。
据此,D项表述不构成著作权侵权,故不选D项。
14.甲出差人住乙宾馆,并于人住当晚到一公司洽谈业务。
甲回到宾馆后发现照相机和现金1万元被盗。
经查,乙宾馆在给甲入住的房间提供热水时忘记锁门,致使窃贼丙乘虚而人,将财物窃走。
对于甲的损失______。
A.由乙、丙承担连带侵权责任
B.由丙承担侵权责任,如果丙没有承担侵权责任,则乙承担相应的补充责任
C.由乙、丙承担按份侵权责任
D.由丙承担侵权责任,如果丙没有承担侵权责任,则乙承担侵权责任
[解析]《侵权责任法》第37条规定,宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。
因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权责任;
管理人或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任。
15.根据婚姻法规定,因受胁迫而结婚的,有权撤销婚姻的机关______。
A.仅限于婚姻登记机关
B.仅限于人民法院
C.婚姻登记机关和人民法院
D.仲裁机构
[解析]根据婚姻法规定,有权撤销婚姻的机关包括婚姻登记机关和人民法院。
故选C项。
16.根据合同法规定,承担损害赔偿责任须合同当事人存在过错的情形是______。
A.租赁合同中,承租人在租赁期间造成租赁物毁损、灭失的
B.赠与合同中,赠与人经济状况显著恶化,严重影响其生产经营或者家庭生活而不再履行赠与义务的
C.承揽合同中,定作人随时解除承揽合同造成承揽人损失的
D.货运合同中,承运人在运输过程中因不可抗力造成货物毁损、灭失的
[解析]《合同法》第222条规定,承租人应当妥善保管租赁物,因保管不善造成租赁物毁损、灭失的,应当承担损害赔偿责任。
《合同法》第195条规定,赠与人的经济状况显著恶化,严重影响其生产经营或者家庭生活的,可以不再履行赠与义务。
据此,赠与合同中因赠与人经济状况恶化可以不再履行赠与义务,这是合同法赋予赠与人特殊情形下的法定解除权,不存在过错适用的问题,也不存在损害赔偿问题,故不选B项。
《合同法》第268条规定,定作人可以随时解除承揽合同,造成承揽人损失的,应当赔偿损失。
据此,不论何种理由,定作人都可以随时解除承揽合同,这是合同法赋予定作人的法定解除权,因而不存在过错适用的问题,即便造成承揽人损失,仅需赔偿损失即可,但该损失并非损害赔偿,故不选C项。
《合同法》第311条规定,承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任,但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的,不承担损害赔偿责任。
据此,因不可抗力致使货物毁损、灭失的,承运人不存在过错,无须损害赔偿,故不选D项。
17.根据物权法规定,自当事人双方达成有效合同时设立的物权是______。
A.动产质权
B.建设用地使用权
C.土地承包经营权
D.不动产所有权
[解析]《物权法》第127条第1款规定,土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。
《物权法》第212条规定,质权自出质人交付质押财产时设立。
《物权法》第139条规定,设立建设用地使用权的,应当向登记机构申请建设用地使用权登记。
建设用地使用权自登记时设立。
登记机构应当向建设用地使用权人发放建设用地使用权证书。
《物权法》第6条规定,不动产物权的设立、变更、转让和消灭,应当依照法律规定登记。
动产物权的设立和转让,应当依照法律规定交付。
据此,不选D项。
18.构成意思表示不可缺少的客观要素是______。
A.目的意思
B.效果意思
C.行为意思
D.表示行为
[解析]意思表示的构成要素包括目的意思、效果意思和表示行为(一说认为仅包括效果意思和表示行为;
另一说认为包括目的意思、效果意思、表示意思、行为意思和表示行为)。
尽管意思表示的构成要素包括哪些还存在争议,但表示行为都是必不可少的。
所谓表示行为,是指行为人将内心意思以一定的方式表现于外部,并足以为外界客观理解的行为要素。
可见,构成意思表示不能缺少客观要素——表示行为,故选D项。
19.根据物权法规定,留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间;
没有约定或者约定不明确的,留置权人应当给债务人履行债务的宽限期间是______。
A.1个月
B.2个月
C.3个月
D.6个月
[解析]《物权法》第236条第1款规定,留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间;
没有约定或者约定不明确的,留置权人应当给债务人2个月以上履行债务的期间,但鲜活易腐等不易保管的动产除外。
债务人逾期未履行的,留置权人可以与债务人协议以留置财产折价,也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。
20.下列选项中,属于侵害肖像权的是______。
A.某酒吧以甲女相貌丑陋为由禁止入内
B.乙将叶某祖先画像当作废品卖掉
C.某医院在为丙女进行整容手术时因诊疗失误造成丙女面部走形
D.丁将某知名影星的画像印在推销饮料的宣传册上
[解析]《民法通则》第100条规定,公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。
《民通意见》第139条规定,以营利为目的,未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等,应当认定为侵犯公民肖像权的行为。
根据上述规定,D项表述中,丁将知名影星的画像印在宣传册上以推销饮料,实质是利用肖像做广告以营利,因此,丁的行为侵犯了影星的肖像权,故选D项。
肖像权的内容包括形象再现权和肖像使用权,而A项表述中,不存在对肖像再现或使用,也没有营利目的,故A项表述不构成肖像侵权,不选A项。
当然,A项表述中,甲女可以其尊严权受到侵犯为由主张精神损害赔偿。
B项表述中,乙将叶某祖先画像当作废品卖掉,这可能构成对死者人格利益的侵犯,而不能认定为侵犯肖像权,故不选B项。
C项表述的情形类似于A项表述的情形,但C项表述的情形构成对丙女健康权的侵犯,而不构成对肖像权的侵犯,故不选C项。
二、多项选择题(总题数:
10,分数:
21.下列关于刑事责任与犯罪关系的表述,正确的是______。
2.00)
A.没有犯罪就没有刑事责任
B.刑事责任是犯罪产生的法律事实根据
C.刑事责任是犯罪与刑罚得以联结的纽带
D.刑事责任是犯罪的法律后果
[解析]刑事责任与犯罪的关系可以概括为:
犯罪是刑事责任产生的法律事实根据,没有犯罪就没有刑事责任,刑事责任是犯罪的必然法律后果,只要实施了犯罪,就会产生刑事责任。
这体现了犯罪与刑事责任的质的一致性。
可见,A、D项表述正确,B项表述错误。
刑事责任是联结犯罪与刑罚的纽带,这也可以看作刑事责任与犯罪相关联的一个方面,故C项表述正确。
22.下列行为中,已满14周岁不满16周岁的人应当负刑事责任的有______。
A.寻衅滋事致人死亡的
B.骗取病人财物致使病人自杀身亡的
C.抢夺他人财物后为抗拒抓捕而当场使用暴力致抓捕人轻伤的
D.对不满14周岁的幼女实施奸淫的
[解析]《刑法》第17条第2款规定,已满14周岁不满16周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的,应当负刑事责任。
据此,D项表述的情形构成强奸罪,选D项。
B项表述的情形属于诈骗,而已满14周岁不满16周岁的人对诈骗罪不负刑事责任,故不选B项。
因寻衅滋事致人重伤或死亡的,系转化犯,寻衅滋事罪转化为故意伤害罪、故意杀人罪。
《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第10条第1款规定,已满14周岁不满16周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证,当场使用暴力,故意伤害致人重伤或者死亡,或者故意杀人的,应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。
据此,如果已满14周岁不满16周岁的人实施抢夺行为致人重伤的,抢夺行为不转化为抢劫罪,而定故意伤害罪。
C项表述中,行为人抢夺过程中抗拒抓捕,但致人轻伤,而非重伤,则行为人既对抢夺行为不负刑事责任,也不构成故意伤害罪,因而也就没有承担刑事责任的问题。
可见,不选C项。
23.下列选项中,属于法律认识错误的是______。
A.甲杀死了作恶多端的儿子,认为自己的行为是大义灭亲,不构成犯罪
B.军人乙以窃取方法非法获取军事秘密,案发后乙认为自己的行为构成非法获取国家秘密罪
C.丙(13岁)将同班的学生打成重伤,丙认为自己的行为构成犯罪而离家出逃
D.丁试图毒死仇人而向仇人的水杯中投毒,但误将白糖当作砒霜,其仇人并未死亡
[解析]刑法上的认识错误包括法律上的认识错误和事实上的认识错误。
法律上的认识错误包括假想犯罪、假想非罪和行为人对自己犯罪行为的罪名和罪行轻重发生误解三种情形。
A项表述中,甲的行为构成故意杀人罪,但甲误以为不构成犯罪,这属于假想非罪,选A项。
B项表述中,军人乙构成非法获取军事秘密罪,但乙误以为构成非法获取国家秘密罪,这属于行为人对罪名发生误解,选B项。
C项表述中,丙处于不负刑事责任年龄阶段,但丙误以为自己的伤害行为构成犯罪,这属于假想犯罪,选C项。
D项表述属于事实认识错误中的手段认识错误,而不是法律认识错误,在犯罪
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