经济法第二次Word格式文档下载.docx
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(2)与案件有利害关系;
(3)与案件当事人有其他关系、可能影响对案件公正审理的,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避。
仲裁也有四条回避制度)
3.公开审判制度
(1)法院审理民事或行政案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开(过程(3种除外)和结果(一律)公开)进行。
仲裁不公开进行;
当事协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外)
(2)不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决。
4.两审终审制度
(1)我国法院分为四级:
最高、高级、中级、基层人民法院。
(2)二审法院的判决、裁定是终审的判决、裁定。
(3)适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件,实行一审终审。
(4)对终审判决、裁定,当事人不得上诉。
如果发现终审裁判确有错误,可以通过审判监督程序予以纠正。
仲裁是一裁终局)
程序类型
独任/合议
审判组织组成
一审简易程序
独任制
审判员
一审普通程序
合议制
①审判员+陪审员
②审判员
二审
【例题2·
判断题】仲裁实行一裁终局制度,诉讼实行两审终审制度。
(√)(2000年)
【例题3·
多选题】下列关于我国审判制度有关内容的表述中,正确的有(BD)。
A.人民法院审理案件依法实行合议制度
B.适用企业法人破产还债程序审理的案件,实行一审终审
C.人民法院审理案件一律公开宣告判决
D.人民法院审理案件依法实行两审终审制度
【解析】两审终审制度是审判制度的基本原则,一审终审仅仅是特殊规定。
(三)诉讼管辖
级别管辖
大多数民事案件均归基层人民法院管辖
地域管辖(每年考)
一般地域管辖
通常实行“原告就被告”原则,即由被告住所地法院管辖,原告向被告住所地法院起诉
特殊地域管辖
①因合同纠纷提起的诉讼
由被告住所地或者合同履行地法院管辖(以及合同签订地、原告住所地、标的物所在地)
②因保险合同纠纷提起的诉讼
由被告住所地或者保险标的物所在地法院管辖
③因票据纠纷提起的诉讼
由票据支付地或者被告住所地法院管辖
④因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼
由运输始发地、目的地或者被告住所地法院管辖
⑤因侵权行为提起的诉讼
由侵权行为地(包括侵权行为实施地、侵权结果发生地)或者被告住所地法院管辖
⑥因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼
由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地法院管辖
⑦因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼
由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管辖。
⑧因海难救助费用提起的诉讼
由救助地或者被救助船舶最先到达地法院管辖。
⑨因共同海损提起的诉讼
由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的法院管辖
专属管辖
①因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地法院管辖;
②因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地法院管辖;
③因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖
两个以上法院都有管辖权(共同管辖)的诉讼,原告可以向其中一个法院起诉(选择管辖);
原告向两个以上有管辖权的法院起诉的,由最先立案(不是最先登记)的法院管辖
其中特殊中1-7项中,都有被告人所在地,1-5项都由一般人民法院审判,6-9项一般由专门法院审判(铁路法律、海事法院等)。
【例题4·
判断题】民事案件的一般地域管辖通常实行原告就被告原则,即由被告住所地人民法院管辖。
(√)(2001年)
【例题5·
多选题】根据我国有关法律的规定,因票据纠纷提起诉讼,享有诉讼管辖权的法院有(BC )。
(2008年)
A.原告住所地法院B.票据支付地法院C.被告住所地法院 D.票据出票地法院
【例题6·
单选题】甲、乙在X地签订合同,将甲在Y地的一栋房产出租给乙。
后因乙未按期支付租金,双方发生争议。
甲到乙住所地人民法院起诉后,又到Y地人民法院起诉。
Y地人民法院于3月5日予以立案,乙住所地人民法院于3月8日予以立案。
根据民事诉讼法律制度的规定,该案件的管辖法院应当是(D)。
(2006年)
A.甲住所地人民法院 B.乙住所地人民法院
C.X地人民法院 D.Y地人民法院
【解析】“房屋租赁”视为“合同纠纷”,适用特殊地域管辖;
因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地(乙住所地)或者合同履行地(Y地)的人民法院管辖,最终由最先立案的人民法院(Y地)管辖。
所以说正确答案选择D。
【例题7·
单选题】甲、乙因某不动产发生纠纷,甲欲通过诉讼方式解决。
其选择诉讼管辖法院的下列表述中,符合法律规定的是(C)。
(2009年)
A.甲只能向甲住所地法院提起诉讼
B.甲只能向乙住所地法院提起诉讼
C.甲只能向该不动产所在地法院提起诉讼
D.甲可以选择向乙住所地或该不动产所在地法院提起诉讼
【例题8·
多选题】甲企业得知竞争对手乙企业在M地的营销策略将会进行重大调整,于是到乙企业设在N地的分部窃取乙企业内部机密文件,随之采取相应对策,给乙企业在M地的营销造成重大损失,乙企业经过调查掌握了甲企业的侵权证据,拟向法院提起诉讼,其可以选择提起诉讼的法院有(ACN )。
(2010年)
A.甲住所地法院B.乙住所地法院C.M地法院D.N地法院
(四)诉讼时效
1.诉讼时效的概念(了解)
(1)诉讼时效:
权利人在法定期间内不行使权利而失去诉讼保护的制度。
诉讼时效期间:
权利人请求法院或仲裁机关保护其民事权利的法定期间。
(2)诉讼时效期间届满,权利人丧失的是胜诉权(胜诉权:
法院驳回起诉);
权利人的实体权利并不消灭,债务人自愿履行的,不受诉讼时效限制。
(3)关于仲裁时效,法律有规定的,适用法律规定;
法律没有规定的,适用诉讼时效的规定。
2.诉讼时效期间的具体规定(掌握)
诉讼时效期间,从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。
普通诉讼时效期间
除法律另有规定外,一般诉讼时效为2年
特别诉讼时效期间
下列事项的诉讼时效期间为1年:
①身体受到伤害要求赔偿的;
②出售质量不合格的商品未声明的;
③延付或者拒付租金的;
④寄存财物被丢失或者损毁的。
最长诉讼时效期间
从权利被侵害之日起超过20年的,法院不予保护。
有特殊情况的,法院可以延长诉讼时效期间
最长诉讼时效期间从权利“被侵害”时计算,而非从权利人“知道或者应当知道”之时起算
【例题9·
单选题】身体受到伤害要求赔偿的,诉讼时效期间为(A)年。
A.1B.2C.3D.4
【例题10·
单选题】王某租赁张某一套住房,租赁期间为2009年1月1日至12月31日,约定2009年6月30日之前支付房租,但王某一直未付房租,张某也未催要,根据民事诉讼法律制度关于诉讼时效的规定,张某可以向法院提起诉讼,主张其民事权利的法定期间是(A)。
A.2010年6月30日之前B.2010年12月31日之前
C.2011年6月30日之前D.2011年12月31日之前
【例题11·
单选题】张某和房东薛某商定租其一套两居室住房,租期1年,时间从2007年9月1日至2008年8月31日。
先预付半年租金,满6个月时(2008年3月1日)支付其余租金。
张某按期入住后,2008年8月底,张某在未支付其余租金,也未打招呼的情况下搬出薛某的房屋,不知去向,薛某的诉讼时效期间为(C)。
A.自2007年9月1日至2008年8月31日
B.自2008年3月2日至2009年3月1日
C.自2008年9月1日至2009年8月31日
D.自2008年3月2日至2010年3月1日
3.诉讼时效期间的中止、中断和延长
概念
解释
(1)诉讼时效期间的中止——暂停计算
在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间暂时停止计算。
从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。
教材22页例1-18:
(2)诉讼时效期间的中断
在诉讼时效期间,当事人提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务,而使已经过的时效期间全归于无效。
从中断时起,诉讼时效期间重新计算。
如果在2008年7月31日,在薛某多方追讨下,张某写下保证书,保证于2009年7月31日前付清房租。
但到期仍未支付。
此时诉讼时效中断。
2009年8月1日起,诉讼时效期间重新计算。
(3)诉讼时效期间的延长
在诉讼时效期间届满后,权利人基于某种正当理由要求法院根据具体情况延长时效期间,经法院审查确认以后决定延长的制度。
【例题12·
单选题】2001年5月5日,甲拒绝向乙支付到期租金,乙忙于事务一直未向甲主张权利。
2001年8月,乙因出差遇险无法行使请求权的时间为20天。
根据民法通则的有关规定,乙请求人民法院保护其权利的诉讼时效期间是( )。
(2002年)
A.自2001年5月5日至2002年5月5日
B.自2001年5月5日至2002年5月25日
C.自2001年5月5日至2003年5月5日
D.自2001年5月5日至2003年5月25日
【例题13·
单选题】在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的,则诉讼时效期间计算适用的情形是( )。
(2007年)
A.诉讼时效期间的计算不受影响,继续计算
B.诉讼时效期间暂停计算,待障碍消除后继续计算
C.已经过的诉讼时效期间归于无效,待障碍消除后重新计算
D.权利人可请求法院延长诉讼时效期间
【例题14·
多选题】根据民事法律制度的规定,下列各项中,可导致诉讼时效中断的情形有( )。
A.当事人提起诉讼 B.当事人一方提出要求
C.当事人同意履行义务D.发生不可抗力致使权利人不能行使请求权
【例题15·
判断题】甲公司与乙银行订立一份借款合同,甲公司到期未还本付息。
乙银行于还本付息期届满后1年零6个月时向有管辖权的人民法院起诉,要求甲公司偿还本金、支付利息并承担违约责任。
乙银行的行为引起诉讼时效中断。
( )(2001年)
(五)判决和执行(熟悉)
1.判决
(1)法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。
公开审判包括审判过程公开和审判结果公开两项内容。
不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决。
法院审理民事案件可以根据当事人的意愿进行调解。
(2)当事人不服法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。
如果在上诉期内当事人不上诉,第一审判决就是发生法律效力的判决。
第二审法院的判决是终审的判决,也就是发生法律效力的判决。
2.执行
(1)当事人拒绝履行已经发生法律效力的判决、裁定、调解书和其他应当履行的法律文书时,对方当事人可以向人民法院的执行组织申请执行,强制义务人履行义务。
(2)执行机关
情形
执行机关
对于发生法律效力的判决、裁定
由第一审法院执行
对于调解书、仲裁机构的生效裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等
由被执行人住所地或者被执行的财产所在地法院执行
(3)9种执行措施
①查询、冻结、划拨被执行人的存款;
②扣留、提取被执行人的收入;
③查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产;
④搜查被执行人的财产;
⑤强制被执行人交付法律文书指定的财物或票证;
⑥强制被执行人迁出房屋或者强制退出土地;
⑦强制被执行人履行法律文书指定的行为;
⑧要求有关单位办理财产权证照转移手续;
⑨强制被执行人支付迟延履行期间的债务利息及迟延履行金。
【例题16·
多选题】当事人拒绝履行已经发生法律效力的民事判决时,另一方当事人可以申请法院强制执行。
下列各项中,属于法院可以采取的强制执行措施有( )。
A.查询、冻结、划拨被执行人的存款
B.扣留、提取被执行人的收入
C.搜查被执行人的财产
D.要求有关单位办理财产权证照转移手续
10:
行政复议
四、行政复议
行政管理相对人——行政机关
(一)行政复议范围
可以申请行政复议的事项
(1)对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的;
(2)对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的;
(3)对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的;
(4)对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的;
(5)认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的;
(6)认为行政机关变更或者废止农业承包合同,侵犯其合法权益的;
(7)认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;
(8)认为符合法定条件,申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书,或者申请行政机关审批、登记有关事项,行政机关没有依法办理的;
(9)申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责,行政机关没有依法履行的;
(10)申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费,行政机关没有依法发放的;
(11)认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。
公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请。
所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。
行政复议的排除事项(掌握)
(1)不服行政机关作出的行政处分(警告、记过、记大过、降级、撤职、开除)或者其他人事处理决定。
可依法提出申诉。
不是行政处罚——罚款、没收违法所得等)
(2)不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理。
可依法申请仲裁或者向法院提起诉讼。
单选题】根据《行政复议法》的规定,下列情形中,不属于行政复议范围的是( )。
A.某公司不服税务局对其作出的罚款决定
B.某公司不服工商局对其作出的吊销营业执照决定
C.某公司不服公安局对其作出的查封财产决定
D.某行政机关公务员不服单位对其作出的记过处分决定
多选题】根据《行政复议法》的规定,下列各项中,属于行政复议范围的有( )。
A.公民对行政机关作出限制其人身自由的行政强制措施决定不服的
B.企业对行政机关作出责令其停产停业的行政处罚决定不服的
C.社会团体对行政机关作出其有关资质证书中止的决定不服的
D.行政机关工作人员对本单位给予其行政处分的决定不服的
【解析】“行政机关工作人员对本单位给予其行政处分的决定不服的”应当提出申诉,而不是行政复议。
单选题】根据《行政复议法》的规定,下列各项中,不属于行政复议范围的是( )。
A.郑某不服某税务局对其作出的罚款处罚决定
B.村民李某不服某镇政府作出的关于李某与高某之间土地承包经营权纠纷的调解
C.甲企业不服某工商局作出的吊销其营业执照的决定
D.郑某不服某公安局对其作出的行政拘留处罚决定
【解析】“村民李某不服某镇政府作出的关于李某与高某之间土地承包经营权纠纷的调解”属于行政复议的排除事项,可以提起民事诉讼。
(二)行政复议申请
公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请;
但法律规定的申请期限超过60日的除外。
因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。
申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请
当事人提起诉讼应当采取书面形式,当事人申请仲裁必须有局面仲裁协议)
行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。
在诉讼中,人民法院收取诉讼费用)
行政复议的举证责任,由“被申请人”承担。
在诉讼中,由“原告”承担淮责任)
(三)行政复议参加人和行政复议机关(熟悉)
参加人
申请人
依《行政复议法》的规定申请行政复议的公民、法人或者其他组织
被申请人
作出具体行政行为的行政机关
第三人
同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人参加行政复议。
行政复议机关
对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。
对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的,向上一级主管部门申请行政复议。
(掌握)
对地方各级人民政府的具体行政行为不服的,向上一级人民政府申请行政复议。
对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。
行政复议活动所需经费,应当列入本机关的行政经费,由本级财政予以保障。
行政复议期间具体行政行为不停止执行。
但有下列情形之一的,可以停止执行:
(1)被申请人认为需要停止执行的;
(2)行政复议机关认为需要停止执行的;
(3)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;
(4)法律规定停止执行的。
单选题】某企业对甲省乙市国税部门给予其行政处罚的决定不服,申请行政复议。
下列各项中,应当受理该企业行政复议申请的机关是( )。
A.乙市国税部门
B.乙市人民政府
C.甲省国税部门
D.甲省人民政府
判断题】行政复议机关受理行政复议申请,可以向申请人收取行政复议费用。
( )(2010年)
(四)行政复议决定
1.行政复议原则上采取书面审查的方法
2.行政复议的举证责任,由被申请人承担
3.行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定,但法律规定的行政复议期限少于60日的除外
4.行政复议决定:
(1)具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,内容适当的,决定维持;
(2)被申请人不履行法定职责的,决定其在一定期限内履行;
(3)具体行政行为有下列情形之一的,决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法;
决定撤销或者确认该具体行政行为违法的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为:
①主要事实不清、证据不足的
②适用依据错误的
③违反法定程序的
④超越或者滥用职权的
⑤具体行政行为明显不当的
5.行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。
提示:
仲裁:
作出
民诉:
(时效——知道1Y2Y发生20Y上诉——15日送达)
复议——送达
6.申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的,或者不履行最终裁决的行政复议决定的,按照下列规定分别处理:
(1)维持具体行政行为的行政复议决定
由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请法院强制执行
(2)变更具体行政行为的行政复议决定
由行政复议机关依法强制执行,或者申请法院强制执行
多选题】根据行政复议法律制度的规定,被申请人的下列具体行为中,行政复议机关应当予以撤销、变更或者确认违法的有()。
A.主要事实不清、证据不足的行政行为B.违反法定程序的行政行为
C.超越或者滥用职权的行政行为 D.适用依据错误的行政行为
单选题】根据《行政复议法》的规定,行政复议决定书发生法律效力的时间是( )。
A.该决定书作出之日 B.该决定书送达之日
C.该决定书作出之日起第15日 D.该决定书送达之日起第60日
11:
行政诉讼
五、行政诉讼
行政诉讼、刑事诉讼、民事诉讼并称为三大诉讼。
(一)行政诉讼的适用范围
公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权向法院提起行政诉讼。
受理
(1)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;
(2)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;
(3)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的;
(4)认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;
(5)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;
(6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的:
(7)认为行政机关违法要求履行义务的;
(8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。
不受理
(1)国防、外交等国家行为;
(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;
(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;
(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。
多选题】根据《行政诉讼法》的规定,下列各项中,不应当提起行政诉讼的有( )。
(2005年)
A.×
×
直辖市部分市民认为市政府新颁布的《道路交通管理办法》侵犯他们合法权益
B.某税务局工作人员吴某认为税务局对其作出记过处分违法
C.李某认为某公安局对其罚款的处罚决定违法
D.某商场认为某教育局应当偿还所欠的购货款
(二)诉讼管辖
基层人民法院管辖第一审行政案件
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