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2.知识产权的范围
(多项选择)某公司拥有的下列无形资产中哪些属于知识产权的保护对象?
A、自行开发的人力资源管理软件
B、治疗糖尿病的独特配方
C、客户信息
D、商号及商品注册商标
【解析】本题考点为知识产权的范围,答案为ABCD。
知识产权有广义和狭义之分。
狭义的知识产权仅指著作权、专利权、商标权,考试范围大都圈定在其中。
不过,就“范围”这一知识点而言,很可能将广义知识产权设为考点。
这就需要对广义的知识产权范围有所了解。
本题四个选项的内容均属知识产权的保护客体。
计算机软件为作品是著作权保护的对象;
中药配方可以作为技术秘密或发明专利进行保护;
客户信息资料也属于商业秘密,它通过反不正当竞争法保护;
商号、商标属识别性标记,由反不正当竞争法和商标法给予保护。
(不定项选择)某育种专家培育出水稻新品种,请问该植物新品种的知识产权保护方式为?
A、专利保护
B、植物品种权保护
C、无知识产权保护
D、技术秘密保护
【解析】本题的考点是知识产权的范围和保护方式,答案是B。
植物新品种权属于知识产权的保护对象,专利权可授予新品种的生产方法,但品种本身是不可专利的。
我国颁布了《植物新品种保护条例》,育种者可依据该条例申请植物新品种权。
3.知识产权法的概念
(多项选择)某市中级法院受理了一起本省两个旅行社之间商业秘密侵权纠纷案。
审理中该法院可直接适用的法律有:
A、民法通则
B、反不正当竞争法
C、合同法
D、WTO知识产权协议
【解析】本题的考点是知识产权法的概念,答案为ABC。
我国知识产权法主要由著作权法、商标法和专利法组成,除此之外,民法通则、反不正当竞争法和合同法的有关规定也属于知识产权法的渊源。
我国加入的知识产权保护国际公约也是我国内法的重要组成部分,就法律适用而言,国际公约的规定并不是由我国的司法和行政执法机关直接适用,而是根据国际公约的要求修改或者制定国内法,然后由法院和行政执法机关加以适用。
(我国知识产权经修订后,已经与有关国际公约的基本要求相吻合。
)只有在涉外知识产权关系中,主要是保护外国知识产权的情况下,若我国法律没有规定或者规定与国际公约冲突时,可直接适用国际公约的规定。
4.知识产权的诉讼时效
【典型试题】1999年7月,甲发现乙公司非法复制其作品,但未予制止。
2004年5月8日,甲发现乙一直未停止复制行为,遂向法院起诉,要求乙停止侵权并赔偿损失。
对此,下列哪些说法是正确的?
()
A.法院应当受理甲的起诉
B.甲的诉讼请求已过诉讼时效,应驳回其诉讼请求
C.法院应当判决乙停止侵权行为
D.甲应获得的赔偿数额应从2004年5月8日起向前推算2年计算
【解析】本题的考点为知识产权的诉讼时效。
最高人民法院司法解释根据民法基本原理和知识产权的特点规定:
侵犯知识产权的诉讼时效为2年,自权利人知道或应当知道之日起计算。
专利、商标或著作权的权利人超过2年起诉的,如果侵权行为在起诉时仍在持续,在该知识产权保护期内,人民法院应判决责令被告停止侵权行为;
但侵权损害赔数额应当自权利人向人民起诉之日起前推2年计算。
本题事实上是司法解释的还原。
甲知道其权利被侵害没有制止,已超过两年,他的司法救济权、请求保护的权利是否归于消灭呢?
没有。
民法诉讼时效制度适用于债权请求权,不适用于物权请求权。
知识产权是类物权,侵犯知识产权的行为通常也表现为连续性,如本题,侵权行为自1999年起就非法复制作品,直到2004年5月,权利人起诉之时侵权行为仍在进行。
侵权行为一直在持续状态,权利人的权利也一直处于受侵害的状态。
对这种持续的侵权行为,权利人要求停止侵害不受诉讼时效的限制,只要侵权行为已发生且仍在继续,权利人就可以行使物权请求权即请求停止侵害。
如果侵害行为造成了财产损失,权利人可以请求赔偿损失,这一债权请求权是受2年诉讼时效限制的,也就是说,权利人所获得的赔偿须发生在最近2年之内侵权行为所引起的损失。
因此,本题应当选ACD。
5.知识产权的国际保护
(单项选择)青岛海声公司在中国获得专利权的一项发明,要在国外取得同样的保护,正确的途径是---。
A、可自动受到外国法律的保护
B、向请求保护国提出专利申请
C、向世界知识产权组织提出申请D、只要产品出口,进口国即予保护
【解析】本题考察的是专利的地域性的特点。
答案为B。
知识产权的保护具有地域性,按照一国法律获得承认和保护的知识产权,只能在该国发生法律效力,因此,一项专利要想在他国获得保护,必须得到他国专利主管机关的批准。
所以本题当选B。
司法考试的知识产权试题难度有所加大,一方面体现为对社会热点问题的关注,另一方面体现为注重考察对一般基本的掌握,不再像过去单纯考察法条的规定。
希望大家在复习时注意理解知识产权的基础知识。
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11、(多)某影视中心在一电视连续剧中为烘托剧情,使用播放了某正版唱片中的部分音乐作品作为背景音乐。
中国音乐著作权协会(音乐作品著作权人授权的集体管理组织)以该使用行为未经许可为由要求制片人支付报酬。
该协会的要求被拒绝后,遂向法院起诉。
下列说法哪些是错误的?
A.播放行为是合理使用行为
B.播放行为侵犯了音乐作品著作权人的表演权
C.播放行为侵犯了录音制品制作者的播放权
D.中国音乐著作权协会不是正当原告
答案:
ACD。
考点在表演权和权利行使。
知识点:
1、表演权:
财产权-----控制作品是否表演是被谁表演,分现场表演和机械表演,机械表演(表演固定于载体当中,如播放。
例背景音乐)需经表演者同意;
表演权行使应在制度上是中介-----中国音乐著作权协会,个人难以行使机械表演权侵权的。
A错,未经同意;
B是对的,是机械表演权;
C错,录制者不享有播放权;
D,错,是正当原告,可以自己名义起诉。
12、(不定项选择)某省电视剧制作中心摄制的作品《星空》正式播出前,邻省的某音像公司制作了盗版光盘。
制作中心发现后即向音像公司所在地的某区法院起诉,并在法院立案后,请求法院裁定音像公司停止生产光盘。
音像公司在接到应诉通知书及停止生产光盘的裁定后,认为自己根本不是盗版,故继续生产光盘。
请回答以下98—100题。
98.对于本案,何种确定管辖的方式是正确的?
A.以被告所在地确定管辖法院
B.以该光盘销售地确定管辖法院
C.以光盘生产地确定管辖法院
D.以原告所在地确定管辖
答案:
ABC。
考点管辖地。
99.法院裁定音像公司停止生产光盘是什么措施?
A.诉前财产保全
B.诉讼财产保全
C.证据保全
D.先予执行
D考点:
先于执行(民诉97条)情况紧急,包括知识产权侵害。
排除法做题:
裁定停止,即不是财产保全也不是证据保全。
100.被告在法院作出停止生产光盘的裁定后仍继续生产,法院可如何处理?
A.尽快判决被告败诉并开始执行
B.采取强制执行措施
C.对主要负责人或直接责任人员实施拘留
D.对音像公司处以罚款
BCD。
民诉102条,BCD为法律明文规定可采取的的措施。
13、(单)甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同,按约定支付报酬后,即开展了网上原版音乐下载业务。
对甲网站的行为应如何定性?
A.是合法使用行为
B.构成侵权行为,因为该行为应取得著作权人的许可,而不是取得录音制作者的许可
C.构成侵权行为,因为该行为还须取得著作权人、表演者的许可并支付报酬
D.构成侵权行为,因为该行为虽然无须取得著作权人的许可,但必须取得表演者的许可
C。
网站下载音乐,签合同并付费。
仅经唱片公司的许可还不可以,因为在制作唱片前还有表演者、作者的权利。
理论上是正确的,但实际上并非如此,而是唱片公司签一批歌手,掌握着词曲、表演者的所有权利。
14、(单)某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后,未经任何人的许可,直接将该光盘用于其经营活动。
对该歌厅的行为应如何定性?
A.合法使用
B.合理使用
C.法定许可使用
D.侵权行为
D。
侵犯机械表演权,将唱片用于播放,应支付费用给协会,然后由协会分给作者和表演者。
15、(单)某电视演员因一儿童电视剧而出名,某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上。
对该公司的行为应如何定性?
A.侵犯了制片者的发表权
B.侵犯了该演员的表演者权
C.侵犯了该演员的肖像权
D.侵犯了该演员的复制权
表演行象(海报、特写、形体形象)用于其他产品,未经许可,是可以带动其他产品的销售。
表演人身权----表演形象不被歪曲,与表演活动结合在一起的,如脱离表演则不妥;
现实中,表演者广告,肖像权是不可能完全解决的。
16、(单)甲为摄影家乙充当模特,双方未对照片的发表和使用作出约定。
后乙将甲的裸体照片以人体艺术照的形式出版发行,致使甲受到亲朋好友的指责。
对此,下列哪一种说法是正确的?
A.乙发表照片侵犯了甲的隐私权
B.乙发表照片已取得甲的默示同意,不构成侵权
C.甲是照片的合作作者,乙发表照片应向其支付报酬
D.乙是照片的著作权人,出版发行该照片是合法行使著作权的行为
A。
2004年的延续题型。
考点是美术作品行使著作权与模特的人格权之间,著作权受到人格权的限制,未经许可,是侵犯人格权利的。
三、专利法(2004年共27题)
1、(多)依据《专利法》的有关规定,下列哪些情况不授予专利权?
A.甲发明了仿真伪钞机
B.乙发明了对糖尿病特有的治疗方法
C.丙发现了某植物新品种
D.丁发明了某植物新品种的生产方法
ABC。
客观题----考基本概念。
法5和25
2、(多)甲、乙共同完成一项发明,就该项发明的专利申请权所作的下列判断中,哪些是正确的?
A.如果甲不同意申请专利,乙可以自行申请
B.如果甲放弃其专利申请权,乙可以单独申请,但取得专利后,甲有免费使用的权利
C.如果甲准备转让其专利申请权,应签订书面合同
D.如果甲准备转让其专利申请权,乙在同等条件下有优先受让的权利
共同完成专利的权利的归属。
申请权---但共同完成不是专利法的规定而是合同法中技术合同中的规定。
二者应该结合起来学习。
3、(多)甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈,其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知
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