直接民意与司法回应Word文档格式.docx

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这在很大程度上是没有意义的：

逻辑上是同语反复，现实中则难以实现。

其实，民意并非只有一个面相，而是可以有不同的分类。

其中根据对象、内容和方式的差异，可以将民意分为直接民意和间接民意。

两者具有如下区别：

首先，在对象上，直接民意针对的是司法个案，单纯而切实地表达对个案的关注；

间接民意则既可针对司法个案，也可针对司法整体，如司法改革。

另外，针对个案的间接民意也往往是“移情表达”，即人们容易把长期以来形成的但平日里难以有效表达的情绪，通过迁怒或同情当事人的方式，予以集中宣泄。

［3］

其次，在内容上，直接民意一般明确而具体，具有清晰而集中的诉求，看得见摸得着；

间接民意则往往人多嘴杂、众口难调，甚至相互之间经常发生冲突。

最后，在方式上，直接民意一般是直接向司法机关及其办案人员反映，具体有集体访、联名信、请愿书等方式；

间接民意则往往通过网络评论、媒体报道、闲聊消遣等间接方式予以表达。

为了更好地进行实证考察、理论分析和制度构建，本文特选择直接民意作为分析对象，同时以刑事个案中的联名信为切入点。

一、管窥：

50个案例样本

基于条件限制，对各地法院涉及联名信的刑事案件进行全面统计几乎不可能，退而求其次，以抽样统计作为替代性手段，力求达到“有限却完整”的效果。

（一）收集与整理

为使样本更具代表性和随机性，笔者利用了XX的高级搜索和普通搜索，查阅了近千个网页，最后收集并整理出50个典型案例。

［4］它们具有以下特点：

1、案例信息较为完整。

材料比较翔实，大都包括起因、审理过程、裁判结果、当事人情况等具体信息；

2、提交对象较为固定。

联名信的提交对象一般为审理案件的法院及法官，且主要是书面形式，单纯提交给非法院单位的——如公安、检察、党委、妇联——不纳入统计范围；

3、影响程度有可测性。

联名信对定罪量刑起了怎样的作用，在材料中有所表述或者能够从中推断出来；

4、案例地域相对广泛。

既有农村的，也有城市的，既有东部的，也有中部和西部的；

5、时间上“近年来”居多。

以审理时间来看，绝大部分发生在2000年之后，具有大致相同的时代背景。

（二）统计与分析

1．涉及犯罪大多为自然犯，侵犯法益大多为人身权利

表一：

涉及罪名与犯罪数量

50个案例共涉及16个罪名和52个犯罪。

［5］就罪名来看，绝大多数是自然犯——侵害或威胁法益并明显违反伦理道德的传统型犯罪，几乎没有典型的法定犯——侵害或威胁法益但没有明显违反伦理道德的现代型犯罪。

［6］可见自然犯因与伦理道德的密切相关性和较低的认识门槛（往往不需要专门法律知识）更容易引起关注。

而从具体案情来看，绝大多数案例都涉及情理法的碰撞。

仅以故意杀人罪为例，有18件发生在亲属之间——这一情理法“剪不断理还乱”的空间，占66.7％，且情况大都类似：

要么是被害人实施家庭暴力使被告人不堪忍受，要么是被害人身患重病绝症使被告人不堪重负。

就法益来看，大多数犯罪侵犯的是人身权利，［7］共计40件，占76.9%。

其中，有35个犯罪致使被害人死亡，［8］占67.3%。

可见，与财产权利、社会秩序等法益相比，人身权利更容易引起关注，而且“人命关天”，出人命的案例更是关注的焦点。

2．被告人以农村村民居多，且以“小人物”为主

表二：

被告人身份情况

50个案例共涉及被告人70人。

其中农村村民49人，占70％；

普通群众47人，占67.1％。

3．签名者大都与当事人处于同一小型熟人社会

表三：

签名者与当事人的关系

绝大多数联名信的签名者与当事人（被告人、被害人及其家属）有一定的亲缘、地缘或业缘关系，而且往往在同一联名信中三种关系交叉出现。

此外，签名者的身份与被告人类似——大都属于草根阶层。

4．联名信具有一定的证据性，且对被告人大都表现宽容

表四：

联名信的内容情况［9］

大多数联名信由两部分组成：

陈述部分和要求部分。

就陈述部分来看，［10］基本上分为两类：

一是“当事人情况”，主要是一些与案件无关的个人情况，如品德良好、学习优秀、工作积极、成果突出、家境困难等；

二是“案情”，主要包括案件起因、犯罪动机、危害后果、被害人过错以及其他关乎定罪量刑的情况。

从刑事诉讼法的视角来看，前者属于证据性材料，后者属于证据。

就要求部分来看，根据对定罪量刑的态度，可以分为四类：

一是“反对指控”，即对（检察院指控或法院判决的）定罪和量刑均不认可，而是认为被告人无罪，如认为被告人的行为系正当防卫，应无罪释放；

二是“程序要求”，即对定罪和量刑均不表态，而是提出一些程序要求，如公开开庭；

三是“宽大处理”，即认可定罪，但在量刑上要求从轻处罚被告人；

四是“严厉惩处”，即认可定罪，且在量刑上要求从重处罚被告人。

可以看出，大多数联名信对被告人表现宽容，认为被告人无罪以及需要从轻处理的共有43件，占86％。

5．联名信的作用不一，但对其积极回应的案例大都效果较好

表五：

对联名信的司法回应以及相关案例的效果［11］

根据对联名信的回应程度，可以分为两类：

一是“积极回应”，即在一定程度上顺应或采纳了联名信的要求；

二是“消极回应”，即对联名信的要求没有顺应或采纳。

在52件联名信中，有28件得到积极回应，占53.9%。

但是不同的要求得到积极回应的比例差异极大，由低到高依次是“反对指控”（0）、“严厉惩处”（40%）、“宽大处理”（71.9%）、“程序要求”（75%）。

可见定罪量刑与民意要求一定程度上呈现出负相关的趋势，即民意对定罪量刑的否定程度越高，得到的积极回应越低，反之则越高。

根据法律效果和社会效果的兼顾情况，将案例效果分为三类：

一是“好”，即取得了法律效果和社会效果的统一，具体表现为群众满意，符合法律规定，当事人服判息诉等；

二是“一般”，即案例结果符合法律规定，但是社会效果不好，比如群众不满，当事人上诉等；

三是“差”，即案例结果违反法律规定，最终被改判或被证明是冤假错案。

在得到积极回应的28件联名信中，对应的案例效果分别为“好”20件，占71.4%，“一般”7件，占25%，“差”1件，占3.6%；

在得到消极回应的24件联名信中，对应的案例效果分别为“好”4件，占16.7%，“一般”16件，占66.7%，“差”4件，占16.7%。

可见就总体效果而言，对联名信予以积极回应的案例要远远好于消极回应的案例。

6．大多数联名信能够反映真实情况，但也有少数例外

表六：

联名信的真假情况

按照是否知悉案情以及表达意愿的真假，将联名信分为四类：

一是知悉案情且表达真实意愿，即签名者了解案情，且签名也是出于内心自愿；

二是知悉案情但表达虚假意愿，即签名者虽然了解案情，但签名并非出于内心自愿——受到了误导、引诱或胁迫；

三是不知悉案情且表达虚假意愿，即签名者不了解案情，签名也并非出于内心自愿；

四是不知悉案情但表达真实意愿，即虽然签名者不了解案情但签名却出于内心自愿。

从严格意义上来讲，只有第一类属于真实联名信，反映了真实民意，后三类则属于虚假联名信，或多或少存在虚假成份。

在52件联名信中，有46件为真，占88.5%，有6件为假，占11.5%。

二、论证：

直接民意的合理性

直接民意实际上是一种“地方性民意”，是部分人的意愿，但它仍然具有“天然”的合理性，进而司法也有予以回应的必要性。

（一）法治悖论的消解

法治的核心是法律的普遍性：

一是意志的普遍性，即在逻辑上被推定为全体人民的意志；

二是对象的普遍性，即在效力上适用于一切个人。

但立法实际上是一个由着眼于私人利益的“众意”向着眼于公共利益的“公意”转化的过程，［12］其间充斥着斗争、抵消、妥协和整合，最后出台的法律可能仅仅带上了“全体人民”的面纱，并不必然符合“一切个人”的意志。

这是一个逻辑和现实的悖论，直接民主尚不能解决这一难题，更何况间接（代议制）民主走的精英主义道路——精英与大众的差异甚或对立屡见不鲜，很多情况下难以担起代表大众的重任。

而在中国法治进程中，精英们远没有将自身的根基扎入“人民的土地”，“在人民中间生根、开花”，［13］与大众的差异甚或对立显得更为突出，这一点甚至在前述统计中也有明显例证。

［14］这样一来，“两种民意之间的冲突——假定覆盖全体人民的规范性民意（法律）与部分人民的个案性民意”，［15］也就在所难免了。

当抽象的法律适用于具体的个案时，以联名信等方式表现出来的，被轻视、忽略甚或排斥的直接民意则有望起到消解的作用，比如具化法律的粗疏、填补法律的缺位、钝化法律的锋利、柔化法律的刚性。

如果将法律比作一块布，个案比作一个人，那么直接民意和法官在一定程度上起的作用是一样的——量体裁衣，目的都是让法律恰到好处地适用于个案。

（二）历史文化的传承

在中国古代，民意对司法的影响广泛而深远。

在场所设置方面，古代县衙坐堂问案的地方常悬挂两块匾额，一书“明镜高悬”，旨在体现司法公正，一书“天理国法人情”，旨在提示裁判标准。

在法律思维方面，古代法官基本上是解决纠纷式的“父母官”，适用法律时重视“目的”与“情理”，依循原则为“法本原情”，断案方法为“衡情度理”，力求判决体现民意。

［16］在司法实践方面，自汉代春秋决狱以来,就存在径直依据情理裁判案件的情况,而且此类参情酌理的案件往往被传至后世，奉为楷模，为人乐道。

［17］

虽然经历了近代化和现代化的洗礼，当代中国的司法重心依然是“纠纷解决”，而非“规则之治”，而且很多地方特别是在乡土社会和熟人社会中，情理依然起着无可替代甚至决定性的作用，直接民意对于个案的介入情况也就数量更多力度更大，这从前述有关被告人和签名者的身份统计中也可得到验证。

在此情形下，法官对“衡情度理”历史文化的适度传承就显得尤为重要，更何况“历史，即使是一个民族的幼年，都永远是一位值得敬重的导师。

”［18］

（三）法律的开门接纳

就程序法来看，根据《刑事诉讼法》第48条规定，［19］凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。

从前述统计来看，大多数联名信具有一定的证据性，特别是其中有关案情的陈述部分，可以说属于法定证据中的“证人证言”，理应得到法庭的质证和认证。

从这一角度看，以联名信为代表的直接民意具有法律上的正当性，而且是法定义务。

就实体法来看，《刑法》中绝大部分犯罪的刑罚都是浮动刑，而且跨越幅度很大。

以故意伤害罪为例，就涵盖了从管制到死刑的所有主刑种类。

《刑法》第61条规定了量刑依据，“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定处罚。

”但问题是《刑法》中除了法定量刑情节外，还有大量酌定量刑情节，而且许多法定量刑情节本身也很模糊。

为了个案的精确处理，无疑需要法官的“自由”裁量——综合各类因素分析判断。

直接民意显然是一个需要认真考虑的因素，因为“犯罪情节和社会危害程度”在很大程度上不单是一个客观的事实问题，还是一个主观的认定问题。

同样是杀害一个人，但情节轻重和危害大小是不一样的，怎么个不一样法？

民众的感觉和意愿——对于被告人的