第七章合同保全制度PPT课件下载推荐.ppt
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保全制度中,债权人并不控制实现债权的财产。
nn合同担保通常在债务人不履行债务的情况下适用;
而合同保全是为了防止因债务人财产不当减少给债权人带来严重损失而设定的。
第二节第二节代位权代位权案案例例一、概念与特征一、概念与特征(示意图示意图)二、二、代位权代位权与代理权的区别与代理权的区别三、代位权行使的条件三、代位权行使的条件四、代位权的行使四、代位权的行使五、代位权行使的效力五、代位权行使的效力附附合同法司法解释第合同法司法解释第20条的理解条的理解债权人优先受偿的原因债权人优先受偿的原因案案例例nA县甲借给B县乙10万元,B县乙借给C县丙20万元,此两项借款均已届还款期限,甲急于用款,但经调查了解乙无力还款,便多次催促乙向丙索还欠款,乙置之不理。
nn请问:
n1、在已知乙无力还款的情况下,甲欲实现债权,可行使何种权利?
n2、甲基于第1问中所指的权利,如果提起诉讼,如何确定乙和丙的诉讼地位?
n3、甲提起第2问中所指的诉讼,什么地方的人民法院具有管辖权?
nn4、假设甲提起第、假设甲提起第2问中所指的诉讼。
问中所指的诉讼。
法院受理后,法院受理后,D县丁又提出乙欠其县丁又提出乙欠其5万万元货款元货款.到期无力归还,因此,丁采取到期无力归还,因此,丁采取与甲同样的实现债权的方式,向该法与甲同样的实现债权的方式,向该法院起诉。
这种情况下,法院对甲和丁院起诉。
这种情况下,法院对甲和丁各自提起的诉讼如果合并审理,甲和各自提起的诉讼如果合并审理,甲和丁在民事诉讼上是什么关系丁在民事诉讼上是什么关系?
n5、假设甲提起第、假设甲提起第2问中所指的诉讼,问中所指的诉讼,但没有足够的证据证明乙与丙之间存但没有足够的证据证明乙与丙之间存在借贷关系,法院是否应当受理起诉在借贷关系,法院是否应当受理起诉?
为什么为什么?
n6、假设甲提起第、假设甲提起第2问中所指的诉讼,诉讼过程问中所指的诉讼,诉讼过程中法院得知乙与丙之间的借贷关系存在争议,并中法院得知乙与丙之间的借贷关系存在争议,并根据双方签订的仲裁协议正在进行仲裁,法院对根据双方签订的仲裁协议正在进行仲裁,法院对甲提起的诉讼应当如何处理?
为什么?
甲提起的诉讼应当如何处理?
n7、假设出现第、假设出现第4问所述的情况,一审法院判决问所述的情况,一审法院判决支持甲和丁的诉讼请求,丙提起上诉,在第二审支持甲和丁的诉讼请求,丙提起上诉,在第二审程序中甲又向法院提出乙除欠其程序中甲又向法院提出乙除欠其10万元借款外万元借款外,还拖欠货款还拖欠货款8万元,请求采取同样的诉讼方式实万元,请求采取同样的诉讼方式实现这一债权,从程序上看,法院应当如何处理这现这一债权,从程序上看,法院应当如何处理这一诉讼请求?
一诉讼请求?
n、假设在第二审程序中,二审法院发现本案一、假设在第二审程序中,二审法院发现本案一审的审判长是原告人甲的前妻,未进行回避,二审的审判长是原告人甲的前妻,未进行回避,二审法院可以作何程序上的处理?
(审法院可以作何程序上的处理?
(分析分析)n参考答案:
参考答案:
n1、行使代位权诉讼。
、行使代位权诉讼。
n2、甲以丙为被告,以乙为第三人。
、甲以丙为被告,以乙为第三人。
n3、丙的住所地、丙的住所地C县人民法院管辖县人民法院管辖n4、甲和丁为共同原告。
、甲和丁为共同原告。
n5、法院不予受理。
、法院不予受理。
n6、中止甲提起的诉讼。
、中止甲提起的诉讼。
n7、法院可依自愿原则就甲新增加的、法院可依自愿原则就甲新增加的8万元诉讼万元诉讼请求中的请求中的5万元进行调解,调解不成的,告知甲万元进行调解,调解不成的,告知甲另行起诉,对另外另行起诉,对另外3万元,则不予支持。
万元,则不予支持。
n8、二审法院应裁定撤销原判,发回重审。
、二审法院应裁定撤销原判,发回重审。
一、代位权的概念与特征一、代位权的概念与特征n代位权:
指因债务人怠于行使其对第三人享有的代位权:
指因债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权,对债权人的债权造成损害的,债权人到期债权,对债权人的债权造成损害的,债权人可以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。
可以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。
n特征有:
特征有:
n代位权是债权人因债务人怠于行使其到期债权代位权是债权人因债务人怠于行使其到期债权而向次债务人行使债务人权利的权利。
而向次债务人行使债务人权利的权利。
n代位权是一种法定权能,无论当事人是否约定代位权是一种法定权能,无论当事人是否约定n代位权是债权人以自己名义行使债务人的权利代位权是债权人以自己名义行使债务人的权利n代位权为实体权利,而非诉讼权利。
代位权为实体权利,而非诉讼权利。
代位权示意图nnnn金钱之债nn甲乙nn(债权人)(债务人)nn金钱之债nn金钱之债nn丙nn(次债务人)二、代位权与代理权的区别二、代位权与代理权的区别nA、产生方式不同。
代位权是债权人享有法定权、产生方式不同。
代位权是债权人享有法定权利。
而代理权除法定代理外,属意定性质。
利。
nB、名义不同:
代位权是债权人以自己名义;
代、名义不同:
代理权为代理人以被代理人名义。
理权为代理人以被代理人名义。
nC、权限不同:
代理人的权限是委托、指定、法、权限不同:
代理人的权限是委托、指定、法定的范围以内;
代位权人的权限是债权人的债权定的范围以内;
代位权人的权限是债权人的债权范围以内;
范围以内;
nD、诉讼资格不同:
代理人在代理权范围内不具、诉讼资格不同:
代理人在代理权范围内不具有原告资格;
代位权人具有原告资格;
有原告资格;
nE、后果不同:
代理的法律效果归于被代理人;
、后果不同:
代位的法律效果是债权人债权的实现。
三、代位权行使的条件三、代位权行使的条件n1、债权人的债权合法。
n2、债务人怠于行使其到期债权(应当、能够行使权利却不行使),且对债权人造成损害n3、债务人的债权非专属于债务人自身的债权。
n(基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利)四、代位权的行使四、代位权的行使n1.行使的方式:
以诉讼方式为之。
行使的方式:
n2.行使主体:
债权人(原告)以自己的名义提起行使主体:
债权人(原告)以自己的名义提起代位权诉讼,被告为次债务人,债务人为无独立代位权诉讼,被告为次债务人,债务人为无独立请求权的第三人请求权的第三人n3.行使范围:
不能超过债权人的债权范围行使范围:
不能超过债权人的债权范围n4.行使费用:
合同法第行使费用:
合同法第73条条:
债权人行使代位权债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。
但合同法司法解释的必要费用,由债务人负担。
但合同法司法解释第第19条:
代位权诉讼中,债权人胜诉的,诉讼条:
代位权诉讼中,债权人胜诉的,诉讼费由次债务人负担,从实现的债权中优先支付。
费由次债务人负担,从实现的债权中优先支付。
(费用最终由债务人承担,因为债务人有过错,(费用最终由债务人承担,因为债务人有过错,次债务人承担费用后,可向债务人求偿。
二者并次债务人承担费用后,可向债务人求偿。
二者并不矛盾,一个是从实体法的角度,另一个是从程不矛盾,一个是从实体法的角度,另一个是从程序法的角度来看问题)序法的角度来看问题)五、代位权行使的效力五、代位权行使的效力n1、对债权人的效力:
代位权诉讼的成立将、对债权人的效力:
代位权诉讼的成立将使债权人获得来自次债务人的清偿。
使债权人获得来自次债务人的清偿。
n司法解释司法解释第第20条:
条:
“债权人向次债务债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭灭”。
这样,入库规则被打破了。
n2、对债务人的效力:
代位权行使的直接效、对债务人的效力:
代位权行使的直接效果应归属于债权人,债权人的债权清偿完果应归属于债权人,债权人的债权清偿完毕后,债务人相应的的债务消灭。
毕后,债务人相应的的债务消灭。
n3、对次债务人的效力:
债权人一旦行使代、对次债务人的效力:
债权人一旦行使代位权,则发生债权人与次债务人之间的诉位权,则发生债权人与次债务人之间的诉讼,如代位权成立,次债务人便应依据法讼,如代位权成立,次债务人便应依据法院的判决向债权人作出履行。
院的判决向债权人作出履行。
附:
对合同法司法解释的理解附:
对合同法司法解释的理解n合同法司法解释合同法司法解释第第20条:
n债权人向次债务人提起的代位权诉讼债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。
之间相应的债权债务关系即予消灭。
n据此,代位权人提起代位权诉讼后,取得据此,代位权人提起代位权诉讼后,取得了优先受偿权。
但此种效力的发生,应该了优先受偿权。
但此种效力的发生,应该有一定的条件:
有一定的条件:
n只有一个债权人提起代位权诉讼或数个只有一个债权人提起代位权诉讼或数个债权人同时提起代位权诉讼。
债权人同时提起代位权诉讼。
(如果两个或两(如果两个或两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的,个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的,法院可以合并审理。
)法院可以合并审理。
)n债务人没有启动破产程序。
如果债务人债务人没有启动破产程序。
如果债务人启动破产程序,代位权诉讼应中断,债权启动破产程序,代位权诉讼应中断,债权人应该向清算组织申报债权,其债权,按人应该向清算组织申报债权,其债权,按比例应予以清偿。
比例应予以清偿。
代位权人优先受偿的原因代位权人优先受偿的原因n从法律上来看,债务人之责任财产为固然从法律上来看,债务人之责任财产为固然为其全部债务之共同担保,但在未启动破产为其全部债务之共同担保,但在未启动破产程序之前,债务人只需要运用该财产顺次清程序之前,债务人只需要运用该财产顺次清偿到期债务。
法律上未要求其就所有债务一偿到期债务。
法律上未要求其就所有债务一体清偿。
因此债权人完全有权利要求就行使体清偿。
因此债权人完全有权利要求就行使代位权所获得之财产利益优先受偿,无需通代位权所获得之财产利益优先受偿,无需通知其他债权人。
知其他债权人。
n代位权的行使,以债务人的迟延履行和能代位权的行使,以债务人的迟延履行和能力欠缺为条件。
在债务人未有其他可供选择力欠缺为条件。
在债务人未有其他可供选择的财产时,债权人可不经债务人同意径行要的财产时,债权人可不经债务人同意径行要求以代位权行使的结果满足其债权。
求以代位权行使的结
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