2.合同签订、履行中的法律风险防范PPT文件格式下载.pptx
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合同有哪些类型?
约定;
意思表示一致;
经济活动的语言;
英美法的概念那些人关注合同?
合同/协议/框架协议/补充协议备忘录/会议纪要;
承诺函/意向书/offer?
Contract/Agreement/MOU有名合同-十八种类;
无名合同领导/业务/法务财务/;
法官/仲裁员审计合同目的合法合规合同条款障碍及变数合同类型突出核心:
我方最关心的问题是什么?
对方最关心的问题是什么?
怎么实现我方合同目的?
合同有什么风险和陷阱?
有什么大的方面问题?
双方卷入本合同诉讼的概率多大?
注重全面:
像起草合同一样去修改,从格式排版到内容措辞,精雕细琢。
合同格式,有西式、中式以及混合模式。
(一)通用条款与商业条款通用条款,主要指各类合同中涉及的常用条款,通常包括:
当事人基本信息、鉴于条款、陈述与保证、保密条款、责任限制条款、违约责任、通知条款、知识产权保护、不可抗力、合同生效款、合同变更解除、可分割性、合同份数、合同语言、双方关系、合同期限、完整协议、法律适用、争议解决。
商业条款:
与交易内容相关的条款。
区分的意义:
提前把常见的通用条款背熟,可以对长合同进行瘦身,将注意力集中在商业条款,快速了解交易本质。
(二)合同的实体条款和程序条款合同的实体条款和程序条款,可以参考法律法规上实体性规范和程序性规范的划分。
实体合同条款:
规定当事人静态权利义务,程序合同条款:
涉及权利义务如何实现的问题。
实体上看对双方是否公平,程序上检验合同的可操作性,在实现权利或履行义务的过程中是否有障碍或者遗漏。
合同审核人员,就像管道工,要填补漏洞,扫除障碍。
甲乙双方权利义务关系甲方的权利,就是乙方的义务。
乙方的权利,就是甲方的义务。
角度内容如何审、如何改审核第二部分第二部分审查、把控合同风险审查、把控合同风险合同签订履行的基本流程及主要风险点接洽客户商定模式及核心内容业务审批(签报)签订合同履行合同交易对手资信审查合同条款风险履约动态管理及违约应对业务模式的风险成熟业务新业务客户熟悉、模式成熟一、合同签订1、无合同不交易2、合同条款要完善3、有行动必留痕妥善保管对于证明双方之间合同具体内容具有证明力的下述资料:
与合同签订和履行相关的发票、送货凭证、汇款凭证、验收记录、在磋商和履行过程中形成的电子邮件、传真、信函等资料。
在合同履行过程中双方变更合作约定,包括数量、价款、交货、付款期限的,也要留下书面凭证。
4、慎用善用公章5、慎用授权文书6、离职通知相关客户7、撤销问题合同注意时效8、注意定金条款9、保证条款要明确第二第二部分部分整体整体把控合同签订中的风把控合同签订中的风险险二、合同纠纷防范10、明确解决争议的方法11、注意保证性质12、注意保证时效13、抵押经登记有效14、质押要转移占有三、合同履行15、企业换人不影响合同16、市场变化,解约须慎重17、付款方式须可靠18、验收异议及时提19、商业秘密要保护20、合理行使不安抗辩权21、解除异议及时提22、对方违约也须及时止损23、诉讼时效内必须有动作24、股东出资不实承担连带责任角度角度具体内容具体内容主体审核合同主体是否具备独立的民事行为能力,是否具备特定的资质,是否进行了必要的资信调查等形式看合同是否需要以招标、拍卖等特殊的方式缔结;
意思表示看意思表示是否真实,看合同主体的意思表示是否失真合同标的看交易标的是否合法,对标的相关法律、规范和标准的引用是否到位,尤其是对标的的描述是否全面、精准利害看权利、义务和责任是否合理对等,尤其是关注双方义务或责任倾向是否能为彼此接受,是否属于关联交易等角度角度内容内容文字需使用确切的词语,数字是否精确,是否有错别字,字句是否有歧义,文本及格式是否美观简洁框架看是否有能对交易内容、方式等进行锁定、交易要素预测条款是否完备,是否存在遗漏,合同之间或同一合同条款、结构之间是否协调一致风险看合同是否存在不合理的或不可控制的风险,看风险防范措施是否能奏效,看我方可能遭受的最大损失赔偿限额;
可通过风险转嫁条款,将风险平行、背靠背转移给其他方;
并非万事大吉、高枕无忧,仍要跟踪相对方的履约情况,防止产生争议;
免责看其中的免责条款或不可抗力条款是否范围适当或公平,看有关弃权或豁免放弃条款是否适当等纠纷对潜在的纠纷预测是否全面,违约责任是否对应潜在的违约形态,违约责任形式是否可操作,是否足以挽回损失,纠纷解决方式是否明确,关于诉讼或仲裁管辖是否存在无效情形的问题角度角度内容内容手续合同签订是否需要行政许可或备案,签字盖章是否完备,货与款的交接手续是否明晰,授权人签名、授权书内容等是否完整有效有效性及期限看合同整体上的能否保证其有效性,合同的效力所附带的期限和条件是否适当;
合同期限及续签条款期限当断则断,形成事实合同关系,权利义务举证困难;
涉外条款涉外合同往往涉及一些特殊的法律问题,需要特殊处理,如准据法、合同语言效力等合同范本的依赖及警惕1.在互联网时代,企业、律师对范本极其依赖。
过度依赖范本,会丧失独立制作能力,初稿版本不好的合同,还不好改。
2.学习、研究优秀的合同范本,内化为自己的东西,就是站在巨人的肩膀上前进。
但不要过度依赖合同范本,可以要参考合同条款的范本,并进行横向比较,整合、剪裁、完善。
3.没有合同范本,也不用怕。
因为任何一类型的合同,总有第一个起草者,先根据交易的商业流程或者模式,搭建合同结构和要点(小标题),再根据小标题要点来找范本条款,然后注意条款的衔接。
4.心中没有范本,但能够起草各类各种语言版本的合同,长短不限,才是最高境界。
删除删除修改修改添加添加在审查合同中,时刻反问:
在审查合同中,时刻反问:
(1)是否有不利条款需要删除?
)是否有不利条款需要删除?
(2)是否有不利的表述或不正确的表述需要修改?
)是否有不利的表述或不正确的表述需要修改?
(3)是否有重大事项遗漏了需要添加?
)是否有重大事项遗漏了需要添加?
内容方式资信审查第三部分第三部分风险把控方式:
资信审查风险把控方式:
资信审查(供实际工作参考,不展开讲)(供实际工作参考,不展开讲)客户资信核查的四大原则独立性原则谨慎性原则重要性原则全面性原则企业信用信息的五大类别工商基本信息上市公司主体信息(特殊)公司信用和资质信息涉诉和执行信息财产信息国家工商行政管理总局的“全国企业信用信息公示系统”网址:
http:
/深入深入分析三类合同风险点及案例分析分析三类合同风险点及案例分析销售合同的风险防范一一、销售合同的审批权限、销售合同的审批权限建议贵公司销售合同的审批权限按照销售合同的标的额来划分,具体如下:
u标的额在人民币XXXX元以上的合同,由总经理审批;
u标的额在人民币XXXX元至XXXX元的合同,由分管副总经理审批;
u标的额在人民币XXXX元至XXXX元的合同,由商务部门经理审批;
u标的额在人民币XXXX元至XXXX元的合同,由商务部门课长审批。
对于暂时无法确定标的额的销售合同,如常年销售合同、框架合同等,由总经理审批。
与大客户信用风险管理评议小组确定的大客户签订的常年销售合同,由总经理审批。
二二、合同交易主体、合同交易主体审查审查u业务员应当对对方当事人的主体资格、资信能力、履约能力等进行调查,并复印对方当事人的法人营业执照及相应的资质证明、专业资格证书等交内勤留存。
u公司签订重要合同时,除法定代表人外,各方签约人必须是持有授权委托书的法人代表或委托代理人,授权委托书应当作为合同附件。
u业务员在签订合同时,应注意合同抬头、落款、公章上所载明对方当事人的名称、住所应与其提供的营业执照等资信证明中载明的当事人的名称、住所保持一致。
销售合同的风险防范销售合同的风险防范三三、合同形式及合同成立、合同形式及合同成立、生效生效u采用合同书形式的,业务员应尽量使用公司提供的统一文本。
u采用电子邮件形式的,电子邮件收发地址应当是合同所确认的或双方以其他书面形式确认的,公司一般要求使用企业邮箱。
u采用传真形式的,传真号码应当是合同所确认的或双方以其他书面形式所确认的。
u对方采用电子邮件、传真形式发送要约的,若公司同意要约的,业务员应及时采用相同方式发送承诺通知给对方,要约确定了承诺期限的,承诺应当在该期限内到达要约人。
四四、质量验收、交货、结算、保密、联系机制、争议解决、质量验收、交货、结算、保密、联系机制、争议解决质量标准可以为国家、行业、企业标准,技术指标,样品标质量标准可以为国家、行业、企业标准,技术指标,样品标准。
质量验收的期限应当约定在货物交付当日;
对方在交货当日只对货物的数量、外包装、重量等进行表面验收的,应在合同中准。
对方在交货当日只对货物的数量、外包装、重量等进行表面验收的,应在合同中确定合理的质量异议期确定合理的质量异议期。
1.销售合同的结算方式可以是商业汇票、银行汇票、银行转账。
2.业务员应按以下标准确定结算方式:
u对于大客户及历史交易、信用良好的客户可以以商业汇票结算;
u对于信用一般、初次交易的客户可以以银行汇票结算;
u对于信用差、有情况显示经营效益不佳的客户一般采用银行转账结算。
3.履行期限、地点和方式的要求如下:
u履行期限可以约定为具体的时间也可以是一定的期限;
u合同履行地点应力争作对本方有利的约定,如销售合同一般约定合同履行地为本公司仓库或本公司的住所地;
约定具体地名的应明确至市辖区或县一级;
u履行方式应当在合同中明确约定(比如买方自提、卖方送货上门等)。
u业务员应注意对技术类合同和其他涉及经营信息、技术信息的合同约定保密承诺与违反保密承诺时的违约责任。
u履行期限长的重大销售合同应当约定合同双方联系机制。
u我方联系方式发生变动的,业务员应当在变动发生前书面通知对方。
对方发生变动的,业务员应当及时与客户书面确认新的联系机制。
4.发生争议时,双方无法协商一致的,解决争议的方式可选择仲裁或起诉。
1)如选择仲裁的应明确约定仲裁机构的名称,公司应尽量选择在本方所在地仲裁机构,如双方对此不能达成一致意见的,也可选择第三地仲裁机构;
2)如选择起诉的,双方可在原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地法院中进行约定管辖;
公司应尽量约定在本方所在地管辖。
销售合同的风险防范五、合同的变更、五、合同的变更、解除解除1、变更销售合同的,须经双方协商并达成书面协议。
2、采取签订协议书形式变更的,内勤应将协议书与原合同一起归档;
3、EMS、快递、挂号信形式变更的,业务员应注意我方发出的文件应在快递单、信封上注明内件信息;
电子邮件、传真形式变更的,业务员应将传真件、邮件交内勤归档;
4、口头形式达成的变更,业务员应当将口头达成的协议编写成电子邮件发送对方确认。
5、解除销售合同的,须经双方协商并达成书面协议。
公司按照约定或法定条件单方解除合同的,业务员应将解除合同的通知以EMS或快递的方式发送给对方,快递单上应注明内件信息。
6、变更或解除销售合同的通知或协议,应当采取书面形式。
销售合同的风险防范六六、合同对、合同对账账u业务员对合同的履行情况应做好台账,如何时接单、何时发货、对方何时收货、对方验收情况、送货单回执是否回收、对账情况、是否全额付款等。
u对账分为内部对账和外部对账。
1)内部对账,每月第一周,由商务部会同财务部就上月的应收账款进行对账。
2)外部对账,每两个月度由财务部制作加盖公司财务专用章的财务对账单,由商务部业务员与对方进行对账,并由对方在对账单上签字或盖章以示确认。
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