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国务院;
(“条例”)
(4)地方性法规:
省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、国务院批准的较大的市
人大及其常委会;
(5)部门规章:
国务院各部、委、中国人民银行、审计署(“办法”、“规定”)
(6)地方规章:
省政府、省会所在的市政府、国务院批准的较大的市政府;
(7)国际条约
注:
行政规章包括部门规章和地方性规章
【例1】《中华人民共和国建设工程质量管理条例》属于()。
(12真)
A、法律B、行政法规C、部门规章D、司法解释
【参考答案】B
【例2】下列国家机关中,有权制定地方性法规的有()。
A、省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会
B、省、自治区、直辖市的人民政府
C、省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常委会
D、省级人民政府所在地的市级人民政府
E、国务院各部委
【参考答案】AC
2、法的效力等级。
(1)上位法优于下位法:
《安全生产法》优于《安全生产管理条例》
宪法——法律——行政法规——地方性法规(部门规章)——地方政府规章
(2)特别法优于一般法:
《招标投标法》优于《合同法》
(3)新法优于旧法:
《物权法》优于《担保法》
(4)特殊情况
1)法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人
大常委会裁决;
(注:
制定机关裁决)
2)行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国
务院裁决;
3)地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机构裁决;
4)地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意
见。
国务院认为适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;
认为适用部门规章的,
应当提请全国人大常委会裁决;
人大与政府相互制约)
5)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。
6)根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决。
(5)备案和审查
【例】地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出
意见。
国务院认为适用部门规章的,应当适用()。
A、国务院裁决B、全国人大常委会裁决C、地方性法规D、部门规章
二、建设工程法人制度(0分,0分,0分)
(一)法人应具备的条件及其在建设工程中的地位和作用
1、法人成立的条件。
1)依法成立;
2)有必要的财产或者经费;
3)有自己的名称、组织机构和场所;
4)能够独立承担民事责任(注:
法人与其他组织最主要的区别)
法定代表人:
依据法律或法人章程行使职权
法人住所:
主要办事机构所在地
【例】在下列机构中,不具有法人资格的有()。
A、某机关人事处B、某乡政府C、某市教育局D、某大学法学院E、某市卫生局
【参考答案】AD
2、法人的分类
1)企业法人:
工商部门登记之日成立
2)非企业法人:
机关(行政)法人;
事业法人;
社会团体法人(注:
教材错误地称为“社团法
人”)(不需要登记的:
成立之日;
需要登记的:
登记之日)
【例】根据《公司法》,公司法人成立日期是()之日。
A、公司营业执照签发B、申请公司设立C、工商管理机关批准D、组织机构代码证签发
【参考答案】A
(二)法人在建设工程中的作用
1、法人是建设工程在的基本主体
2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离
(三)企业法人与项目经理部的法律关系
1、项目经理部不具有法人资格,是法人的非常设下属机构
2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者
3、项目经理是委托代理人,不是法定代表人
4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担
三、建设工程代理制度(0分,1分,1分)
(一)代理的法律特征
1、在代理权限范围内实施代理行为
代理人有独立进行意思表示的权利,不是使者。
2、以被代理人的名义实施代理行为
3、是具有法律意义的行为
4、代理行为的法律后果归属于被代理人(注:
有权代理和无权代理的本质区别)
【例】根据《民法通则》,关于代理的说法,正确的是()
【13真】
A、代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担
B、代理人可以超越代理权实施代理行为C、被代理人对代理人的一切行为承担民事责任
D、代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为
(二)代理的种类
1、委托代理(注:
建设工程多为委托代理)
2、法定代理(监护人是被监护人的法定代理人)
3、指定代理
【例】下列代理中,不属于委托代理的是()
【12真】
A、招标代理B、采购代理C、诉讼代理D、指定代理
【参考答案】D
(三)建设工程代理行为的设立
1、建设工程的承包活动不得委托代理(禁止转包和肢解分包)
2、取得法定资格方可从事的建设工程代理行为(如招标代理)
3、委托代理的产生:
授权委托书(授权不明的,被代理人向第三人承担民事责任,代理人承担
连带责任)
(四)建设工程代理行为的终止
(1)委托代理的终止情形:
1)代理期间届满或者代理事务完成;
2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;
委托人和受托人都可以随时解除委托,但除
不可归责于该当事人外,应赔偿损失)
3)代理人死亡;
被代理人死亡不一定终止)
4)代理人丧失民事行为能力;
5)作为被代理人或者代理人的法人终止。
建设工程代理行为的终止,主要是第
(1)、
(2)、(5)三种情况。
(2)法定代理或指定代理的终止情形:
1)被代理人取得或者恢复民事行为能力;
委托代理中不一定终止)
2)被代理人或者代理人死亡;
3)代理人丧失民事行为能力;
4)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;
5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。
【例1】下列情形中,构成委托代理终止的是()。
(13真)
A、代理人辞去委托B、被代理人取得民事行为能力C、被代理人死亡D、被代理人与代理人直接的监护关系消灭
(五)转托代理(复代理)责任
1、经被代理人的同意:
被代理人承担;
2、不经被代理人同意,代理人承担(例外:
紧急情况下,为了保护被代理人的利益时,由被代理人承担)。
(六)无权代理
1、无权代理情形:
自始未授权;
超越代理权;
代理权终止
2、无权代理责任
(1)追认时:
被代理人承担(注:
本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意)
(2)不追认时,行为人承担。
【例】某施工设备经销商规定其业务员按合同价5%提取奖金。
业务员王某在与施工企业洽谈时提
出,合同定价遵守公司规定,但王某本人按每台50元补贴施工企业。
施工企业表示同意,遂与王某
签订了订货合同,并将获得的补贴款入账。
王某行为的法律定性是()。
A、合法行为B、无权代理C、不正当竞争D、滥用代理权
(七)表见代理
1、表见代理的构成
(1)存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由;
(2)本人存在过失;
(3)相对人为善意
2、法律后果:
产生有权代理的后果,由被代理人(本人)承担责任;
被代理人承担责任后可向
无权代理人追偿。
【例】关于表见代理的错误说法是()。
A、表见代理的行为人没有代理权B、表见代理是无效代理C、表见代理在本质上属于无权代理
D、善意相对人有理由相信行为人有代理权【参考答案】B
(八)不当或违法代理应承担连带责任
1、委托书授权不明:
被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。
2、代理人和第三人恶意串通:
代理人和第三人负连带责任。
3、第三人知道行为人是无权代理:
还与行为人实施民事行为给他人造成损害,由第三人和行为
人负连带责任。
4、代理违法事项:
代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道
代理人的代理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连带责任。
【例】代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,()。
A、被代理人承担责任B、代理人承担责任C、被代理人和代理人负连带责任
D、代理人和被代理人按约定承担责任
【参考答案】C
四、建设工程物权制度(1分,2分,2分)
(一)物权的种类
1、物权:
指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保
物权
2、所有权的权能:
占有权、使用权、收益权、处分权(最基本的权利,所有权内容的核心)
3、用益物权:
土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权
4、担保物权:
抵押权、质押权、留置权
【例】根据《物权法》,建设用地使用权属于()。
A、所有权B、用益物权C、担保物权D、留置权【参考答案】B
(二)土地所有权
1、公有制类型:
国家所有和集体所有
2、耕地承包经营期:
30年
3、土地承包经营权调整:
经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意,报乡
级和县级政府农业主管部门批准。
4、城市土地属于国家所有;
农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于
集体所有;
宅基地、自留地、自留山,属于集体所有。
(三)建设用地使用权
1、建设用地使用权的设立
(1)设立范围:
可地表、地上或者地下分别设立。
新设立的建设用地使用权,不得损害已设立的用益物权。
(2)设立方式:
出让;
划拨。
转让不是设立方式)
(3)建设用地使用权自登记时设立(注:
土地承包经营权不需要登记);
登记机构应当向使用
权人发放建设用地使用权证书。
(4)建设用地使用权可以转让、互换、赠与或者抵押
流转时“房随地走,地随房走”
(5)续期:
宅基地:
自动续期;
非住宅建设用地:
依法办理。
【例】国家建设用地使用权是用益物权,可以采取()方式设立。
A、出租B、出让C、划拨D、抵押E、转让【参考答案】BC
(四)地役权
1、地役权是用益物权,一般为有偿取得
2、采书面形式订立
3、地役权的产生不需要登记,但未登记不能对抗善意第三人。
注意:
地役权与相邻权的区别
4、未经用益物权人同意,土地所有人不得设立地役权
5、地役权与其他用益物权一并转让,
【例】建设单位需要使用相邻企业的场地开辟道路就近运输建筑材料。
双方订立合同,约定建设
单位向该企业支付用地费用,该企业向建设单位提供场地。
在此合同中,建设单位拥有
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