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其形成和发展是以婚姻家庭立法的逐步发展和婚姻家庭法的广泛应用为基础的。
婚姻家庭法的调整对象1、从调整对象的范围来看,婚姻家庭法既调整婚姻关系,又调整家庭关系。
2、从婚姻家庭法调整对象的性质来看,既有婚姻家庭方面的人身关系,又有婚姻家庭方面的财产关系。
婚姻家庭关系的本质是身份关系而非财产关系
依照现代家庭法学的观点,婚姻家庭法的规范内容可归纳为三项:
1、亲属身份关系的变动
2、亲属之间的法律关系
3、对于婚姻家庭中的弱者之保护
婚姻家庭法的主要特点1、伦理性2、团体性3、习俗性4、强行性
婚姻家庭制度:
是一定社会中占统治地位的婚姻家庭形态在上层建筑领域的集中表现,是由调整婚姻家庭关系的各种社会规范构成的,属于上层建筑的范畴。
婚姻家庭制度——婚姻家庭关系
经济基础的决定作用
上层建筑的制约和影响作用
瑞士巴霍芬《母权论》、美国摩尔根《古代社会》
乱婚制、群婚制(血缘群婚制和亚血缘群婚制)、对偶婚制、一夫一妻制
婚姻家庭法的形式渊源就是婚姻家庭法借以表现和存在的法律规范形式。
婚姻家庭法的地位:
诸法合体时的古代婚姻法
附属于民法的近代婚姻法
作为独立法律部门的社会主义国家婚姻法
回归民法又异于民法的我国当代婚姻法
中国古代的婚姻家庭法受小农经济生活条件制约,以家族本位为特征,具有强烈的家法特征,以维护家长权、父权夫权为基本原则。
旧中国封建主义婚姻家庭制度和立法(本质、制度主要特征、立法主要特点)
古巴比伦王国的《汉谟拉比法典》、古代印度的《摩奴法典》、古《希伯来法》和《日耳曼法》、欧洲中世纪的寺院法等。
古罗马的亲属法——家父权(亲权)和夫权
欧洲中世纪各国的婚姻家庭法。
婚姻的还俗运动
近现代型的婚姻家庭法——以个人为本位
资产阶级国家婚姻家庭法
德国的康德提出了婚姻契约论
二大法系国家的婚姻家庭法变革:
拿破仑民法典在婚姻家庭法上有一个彻底的反封建的成果——使家庭婚姻关系民事化,使家庭婚姻关系脱离了宗教的束缚——拿破仑民法典一个最突出的成就,但除此以外,拿破仑法典在家庭婚姻方面也是一个落后的法典。
当时的资产阶级国家婚姻家庭法落后的主要表现:
第一,夫妻不平等。
第二,离婚受限制。
第三,父母对子女享有很大的亲权。
第四,对非婚生子女的歧视。
婚姻家庭法的改革始于西德和日本这两个战败国。
日本首先改革的是民法亲属编和继承编。
改革主要表现在:
第一:
取消了“家”的制度。
第二:
取消了家督继承法。
西德家庭法的改革经过了一个曲折的过程
英、法两国在六十年代以后才进行家庭法的改革。
英国1969年才公布了新婚姻法。
法国直到1975年才规定准许当事人自由离婚。
如何看待非婚生子女的问题在欧洲家庭法的改革上是一个重要问题。
如何对待非婚生子女,是封建思想与现代思想的严重冲突之点。
苏维埃婚姻家庭法。
其它社会主义国家的婚姻家庭法。
以苏联为代表的一批社会主义国家诞生后,苏联法学界对婚姻家庭法的地位问题提出了一种新的见解,即社会主义婚姻家庭法是脱离民法独立存在的法律部门。
这种观点产生的理论背景主要有两个方面:
根据对家庭关系性质的马克思主义认识,片面强调婚姻家庭的阶级性。
认为民法只是调整商品经济关系的法律,社会主义婚姻家庭关系不是商品关系,所以不能归属于民法范畴。
半殖民地、半封建性社会的婚姻家庭立法
封建主义婚姻家庭制度在近代的延续
清末——1910年《大清现行刑律》
1911年《大清民律草案》
北洋军阀政府大理院的亲属立法
国民党政府民法亲属编——1931年《中华民国民法》
解放前革命根据地的婚姻家庭立法
1931年《中华苏维埃共和国婚姻条例》
1934年《中华苏维埃共和国婚姻法》
抗日战争、解放战争时期地方性的婚姻条例——陕甘宁、晋察冀、晋冀鲁豫边区。
中华人民共和国婚姻家庭立法
1950年《婚姻法》的颁行和贯彻
1980年《婚姻法》对我国婚姻家庭立法的发展
2001年《婚姻法》的修正
在我国现行立法体例上,婚姻家庭法和继承法、合同法等居于相同层次的法律地位,都属于民法不可分割的有机组成部分。
但是,在民法的框架之下,婚姻家庭法在编制体例上是否应当并入统一的民法典之中,确引发争论。
从现代各国编制体例看,私法框架下婚姻家庭法有三种立法体例:
(1)大陆法系国家秉承罗马法传统,将婚姻家庭法编入民法典中。
因亲属编位置的不同,又可分为两种立法例,即罗马式编制法与德意志编制法。
罗马式编制法是以继受《法学阶梯》的体系为特征,主要将民法分为人法和物法两大部分,民法典不设置总则编,将“亲属关系”、“私权之享有”及“能力”等事项规定于人事编中。
法国民法典将婚姻家庭中的人身关系与财产关系一分为二,前者置于第1卷“人法”,后者规定在第3卷“取得财产的各种方法”,在债法总则与分则之间,插进“关于夫妻财产契约,以及夫妻间的相互权利”。
意大利民法典、荷兰民法典等则将婚姻家庭关系集中规定在第一编“人与家庭”中。
德意志编制法以继受《学说汇纂》的体系为特征,以婚姻家庭法为独立的一编,而“私权之享有”、“能力”、“法律行为”等事项另置于总则编中,为各编的共同规则。
德国、瑞士、葡萄牙、日本及我国台湾地区民法、澳门法均采此体例。
(2)制定单独法典与民法典相分离。
以俄罗斯为代表的东欧国家,强调婚姻家庭法的特殊性,在私法的架构下,以民法典调整平等主体间的人格权关系和财产关系,以家庭法典调整婚姻家庭关系,以劳动法典调整劳动的关系。
(3)英美法系国家的家庭法主要由一系列单行法和判例法组成。
我国正在进行民法典的制定,对于婚姻家庭法的编制体例在理论上存在不同的认识,多数人主张采取大陆法系的民法典结构模式,将婚姻家庭法作为民法典的一编。
《婚姻法》第2条:
“实行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。
保护妇女、儿童和老人的合法权益。
实行计划生育。
”第3条:
“禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。
禁止借婚姻索取财物。
禁止重婚。
禁止有配偶者与他人同居。
禁止家庭暴力。
禁止家庭成员间的虐待和遗弃。
”
婚姻自由:
是指婚姻当事人有权根据法律的规定,自主自愿地决定自己的婚姻问题,不受任何人的强制和非法干涉。
婚姻自由的基本含义是指婚姻关系的成立、变更与解除均应依当事人的意愿。
婚姻自由是私法上“意思自治原则”在婚姻关系里的体现。
结婚自由主要有两点内容:
第一,结婚必须男女双方完全自愿且意思表示真实,不容许任何一方对他方进行强迫或任何第三者加以包办及非法干涉。
第二,结婚必须符合法律规定的条件和程序。
离婚自由亦有两方面的内容:
一是指夫妻双方有共同做出离婚决定、达成离婚协议的权利;
或者在夫妻感情确实已经破裂、婚姻关系无法继续维持下去的情况下,夫妻任何一方都有提出离婚的权利。
二是离婚必须符合法定条件,履行法定程序,承担相应的法律后果。
我国社会主义制度的婚姻自由原则
包办婚姻是指婚姻关系以外的第三人(包括父母)违反婚姻自由原则,在完全违背婚姻当事人意愿的情况下,强迫其缔结的婚姻。
买卖婚姻是指婚姻关系以外的第三人(包括父母)以索取财物为目的,包办、强迫他人缔结的婚姻。
买卖婚姻都是包办强迫的,而包办婚姻并非一定是买卖婚姻。
其他干涉婚姻自由行为是指除包办、买卖婚姻以外的违反婚姻自由原则,阻挠、干涉他人行使婚姻自由权利的行为。
借婚姻索取财物,是指婚姻当事人一方(或其父母等第三人)向对方索要一定的财物,以此作为结婚条件的违法行为。
特点:
(1)索取财物的主体一般是婚姻当事人一方,表现形式多是女方向男方索取财产,有时也发生婚姻当事人一方的父母等第三人索取财物的情况。
(2)在婚姻决定权上,男女双方对结婚基本是自主自愿,体现了他们的个人意志,但以索取财物作为同意结婚的前提条件。
一夫一妻制即一男一女结为夫妻的个体婚姻形式。
其基本含义包括:
(1)任何人都不得同时有两个或两个以上的配偶;
(2)已婚者即有夫之妇、有妇之夫,在其配偶死亡或离婚前不得再行结婚;
未婚男女不得同时与两个或两个以上的人结婚;
(3)一切公开的、隐蔽的一夫多妻、一妻多夫、一夫一妻多妾都是非法的,受到法律的禁止。
我国婚姻家庭法实行一夫一妻制原则主要是基于以下原因:
第一,符合婚姻的本质。
第二,反映了男女性别比例的自然要求。
第三,既是男女平等的要求,又是实现男女平等的保障。
《刑法》第258条规定:
“有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而与之结婚的,处二年以下有期徒刑或者拘役。
有配偶者与他人同居,是指有配偶者与婚外异性,不以夫妻名义,持续、稳定地共同居住。
又称为姘居。
是否构成姘居,应从双方关系的稳定性、持续性及共同居住生活等方面进行认定。
2007年7月8日,最高人民检察院、最高人民法院联合发布《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》:
“国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,授意请托人以本意见所列形式,将有关财物给予特定关系人的,以受贿论处。
”“特定关系人与国家工作人员通谋,共同实施前款行为的,对特定关系人以受贿罪的共犯论处。
”“本意见所称"
特定关系人"
,是指与国家工作人员有近亲属、情妇(夫)以及其他共同利益关系的人。
男女平等原则,是指男女两性在婚姻和家庭生活的各个方面都享有平等权利,承担平等义务。
《婚姻法》中的男女平等原则有如下几层含义:
第一,任何人均有权在完全平等的条件下组织家庭与缔结婚姻。
第二,夫妻在家庭中地位平等。
第三,在父母子女关系方面,婚姻家庭法关于父母子女间权利义务的规定对不同性别的家庭成员平等适用。
贯彻男女平等基本国策1.是巩固党的执政基础、夯实党的群众基础的必然要求。
2.是全面建设小康社会的必然要求。
3.是全面落实科学发展观、促进经济社会和人的全面发展的必然要求。
第34条:
女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内,男方不得提出离婚。
女方提出离婚的,或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的,不在此限。
第39条:
离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;
协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等,应当依法予以保护。
第40条:
夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有,一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的,离婚时有权向另一方请求补偿,另一方应当予以补偿。
第42条:
离婚时,如一方生活困难,另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。
具体办法由双方协议;
协议不成时,由人民法院判决。
我国批准加入的《儿童权利公约》:
“关于儿童一切行动,不论是由公私社会福利机构、法院、行政当局或立法机构执行,均应以儿童的最大利益为一种首要考虑。
”“缔约国承担确保儿童享有其幸福所必需的保护和照料,考虑到其父母、法定监护人、或任何对其负有法律责任的个人的权利和义务,并为此采取一切适当的立法和行政措施。
《宪法》第49条明确
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