公司法与商事企业的改革与完善(四)Word文档格式.doc

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第二类是国家机关和事业单位按预算形成的资产，这不能按资本来管理，更不能追求最大利润，这部分资产要按其目标进行管理，如中国政法大学的教育经费只能用在教育上；

第三类是资源性的国有资产，像矿藏资源、土地资源、森林资源等，也不能按资本来管理，不能按让它产生最大利润的目标去开发，资源必须合理使用，以让子孙后代还有一些能用。

按这几个原则，国有企业改制就是改制为以资本为红线的企业，要树立资本的观念。

　　公司制度体现了资本企业的三个重要原则：

　　第一个是资本信用原则，有限责任公司都是资本作为信用，不是人作为信用，我们强调资本的信用就是淡化人的信用和所有制的信用。

过去银行只借给国有企业钱而不借给其他企业钱是所有制信用。

我认为资本企业的资本信用体现在两个方面，一个是实有资本的信用，另一个是注册资本的信用。

但注册资本标志着什么东西呢？

我认为注册资本在市场经济中标志着三个信用，第一它是股东承担责任的界限；

第二它是公司成立时原始的自有资本的标志；

第三个是公司盈利还是亏损的法律标准。

一个公司以它的全部资产作为对外信用，当它资不抵债时就破产，所以一个公司的资本信用是与它的破产制度紧密联系在一起的。

　　第二是资本真实原则，这是公司法贯彻中最复杂的一个问题。

前些天中央电视台焦点访谈登了一个消息我吃了一惊，它讲上海登记公司时，花5000块钱就可以将所有手续都办完，也不问你注册资本交了没有。

后来我问上海工商局的人，他说注册的不是公司法意义上的公司，5000元办的是个体或独资的执照，这就是另外一个问题，因为个体或独资是承担无限责任的。

在全国各地，皮包公司或类似的皮包公司很严重，我认为这个问题和国务院的某些政策是分不开的。

因为那时国有企业有一个改革措施叫拨改贷，“拨”是建一个国有企业本来应该国家拨款，当然预算拨款不等于投资，改成贷了就是建一个厂子，国家本来要拨给5000万自有资金或流动资金，一变成贷款就要还了，那贷款生下来的东西归谁呢？

这是个很复杂的问题。

我认为拨改贷后，国家虽不拿一分钱，但国家要批准你立项，要不立项，就贷不到款，而且这个贷款不是工商银行的流动贷款，它是建设银行的基本建设贷款，长期的低息贷款，所以原来拨改贷的企业在资产评估时全是国家的。

现在我们搞企业的公司制改组，实际上是确定了贷改投的原则，大家可以看到在企业的改组、兼并过程中，国家拿出一定的额度把呆帐、坏帐消掉，但是在企业改制的过程中形成的坏帐不好还，在清理债权债务，欠银行的钱不还怎么能改成股份公司呢？

不能把这留给新的股东，在改制的过程中，如果确实还不起，经国家批准，可以作为呆帐、坏帐来处理，但一定要拿到额度，赖掉不行，朱总理特别强调欠银行钱不能赖，但可以按一定的额度免掉。

但有了额度以后，大家眼睛就盯着这个额度了，只要拿到这个额度就可以不还钱了，所以现在是欠了钱的也想拿额度，没欠钱的也想拿额度，这是行政给的指标。

另外原来的拨改贷造成了很大的问题，现有的国有企业自有资金不足，国家也没有投入，这违背公司法的原则，所以要改成贷改投。

在一次会上李鹏明确宣布，国有企业破产后，原欠国家的拨改贷的就不还了，这是很明智的说法，因为还拨改贷的部分是很不合理的。

本来国家该投入5000万，改成了贷款，破产后还要还是很不合理的，按公司法的原则，公司一旦破产，股东投入的钱是不还的，债权人能拿到点钱。

拨改贷的不用还了，但欠商业银行的还要还，第二拨改贷要逐步改成贷改投，这说明我国企业的资本原则到位了，拨款不是资本，贷款也不是资本，贷改投就成为了资本，从这里可以看出国企改革的三部曲，因为我国已意识到资本企业的重要性，我们认识到现在企业的重要性是投资，贷改投后关系就明确了，国家投入了5000万，赚了钱，国家就可以以国有资产股东的身份来享有收益权，要亏损了，国家也不能分到利益，一旦破产，国有资产也要受损失。

国家投入的资本也和其他资本一样。

这是从拨改贷的角度谈资本真实原则的重要性。

　　股份有限公司是现代企业的标志

　　资本的第三个原则是资本的社会化原则，现代的公司和以前的公司不同点就在于资本的社会化，我现在讲的资本企业是作为公司出现的，现代企业的标志是股份有限公司，股份有限公司出现的年代一般是1600年，1600年的英国东印度公司，1602年的荷兰东印度公司，为什么这些与殖民地作生意的先成为股份有限公司呢？

主要是与殖民地作生意，利益大，风险也大，于是就产生了和1600年以前的公司截然不同的公司形式，即股份公司。

与以前相比，他们在性质上不同。

第一个是在1600年以前，不论无限公司、两合公司至少有一个股东要承担责任，而1600年以后股份有限公司的股东都承担有限责任，这是划时代的。

第二，他要到殖民地作贸易的话，需要大量的资本，靠一个人，几个人不行，要社会化出资，股份向社会来募集，从这个意义上说，现代企业的革命，就在于资本的社会化，这是现代企业的重要特征。

我国在很长时间里没有将其看成社会主义的形态，经过这十几年的发展，懂得了这么一个道理，就是如果我向社会募集，让社会公众出资，国家不需出一分钱，只要给了一个股票发行额度，企业就可以筹集到很多钱。

人们买股票，每买一次，国家都收税，股票买卖越多，国家收税越多，对社会主义大有好处。

现在国家认识到了国有企业的改制要走社会化的道路，社会化到底是什么性质，社会化有大社会化和小社会化，我把大社会化叫全社会的公众持股，小社会化就是这个公司、企业的职工持股。

过去对于大社会化有点担心，所以控制比例受限制，过去对小社会化也持有戒心，对职工持股限制多于鼓励。

职工持股要分成两种职工持股，一种是公司法范围内的职工持股，它的特点是职工持股不能占大多数，第二是走股份合作制的职工持股，就是职工持股至少占50％以上，这样我国现在有两种意义上的股份制改组，一种是公司制上的改组，一种是股份合作制的改组。

当时为什么要提股份制改组而不提公司制改组呢？

是因为那时还没有公司法，怎么能叫公司制改组。

公司法出来后，大家提议不再叫股份制改组而叫公司制改组，是因为股份制改组的股份二字不太清晰，原来公司包括股份有限公司和有限责任公司，有限责任公司不再叫股份而叫出资额了。

如果那个时候再叫股份制改组则很多人会误认为成股份有限公司，而没人愿改组成有限责任公司了。

所以股份制改组和公司制改组本来意义差不多，但在不同的时期有不同的含义，但今天又提股份制改组了，因为多了个股份合作制，股份合作制不是公司法上的公司，这个提法不是那么绝对，股份制改组、公司制改组又到股份制改组有一个历程。

　　我们现在来分析公司法上的职工持股，第一类是上市公司，上市公司的政策比较明确，就是上市发行的10％由职工来持有，因此职工持股的比例不大。

第二按规定上市公司的职工股应是个人股，应归个人。

但实践中作法不一样，有的地方发行上市的不是给职工，还是由集体来管理，我认为上市的那部分，既然上市了，职工也可卖。

第三个是上市公司的职工股是带有福利性质的，因为职工买到原始股就便宜，上市之后就涨，所以很可能一上市就卖掉了。

这里没有太多的新的法律问题的难点。

第二是不上市的股份公司，是过去叫定向募集的那部分，不上市的股份公司按原有的规定，职工股的比例可以占到25％，这个股票将来可以上市，可以有25％给职工，这说明不上市的公司职工持股的比例大了，至少目前不带有福利性，带有集资性。

三年之内不能转让，职工之间也不能转让，所以带有明显的集资性。

这不上市的股份公司是个人持有还是集体持有，从理论上说，不上市公司完全可以职工个人持有，因为股份公司的股东无上限。

实践中有两种作法，一个是由每一个职工来持股，也有的把职工持股变成一个职工股。

我举一个例子，这是我亲自调查的，青岛制药厂是个全国很有名的企业，它是不上市的股份公司，很有意思，它的股份是两股，国有股一个股，职工股一个股，它原来的厂长现在就是董事长，我问他你们的国有股股权怎么行使，他说他们国有股的股权大约占75％，国有资产管理部门确定由我和另一个人各行使国有股权一半的权利，职工股授权给一些职工代表来行使，他也是职工选出来的行使职工股的代表之一，另外他还是董事长，还是总经理兼党委书记，我想这样股东大会就不要开了，你说是就是，你说不是就不是。

由此可以说明，有的职工股是采取这种形式，即选出代表来行使。

这种作法的优点是职工持股的比例增大了，但仍有限制，不得超过25％，另外它限于在职工之间转让，没有上市额度之前，职工股怎么转让呢？

另外它可能集体行使也可能个人行使。

　　有限责任公司的内部持股

　　公司法中的第三种形式，是有限责任公司。

有限责任公司中怎么搞内部职工持股是比较复杂的。

有限责任公司的第一个障碍是有限责任公司的股东是2到50人，除非工人人数很少，否则很少有职工不超过50人的，所以职工人数多一点的都受到2到50人的限制，我们知道有限责任公司成立比较方便，而股份公司成立需部委或省政府审批。

这样人们就要想出一个突破办法，第一个办法是用车间或班组作为一个股东，这证明是失败的，因为它既非自然人又非法人，如果工人离开这个车间或班组怎么办？

所以这个方法是不可取的。

另外的方法是组成一个职工持股会，来行使职工股，5000个，9900个职工都可以作为职工持股会的成员，但对外是一个股，这样哪怕只有一个国有股，一个职工股，也可以成立股份有限公司。

现在看起来，这是有限责任公司的很好的模式，就是职工作为一个股，由一个机构来行使，不上市的股份公司也可以这样。

我们的职工持股到底采用什么模式，美国的经验也可以采用。

70年代末80年代初制定公司法时我们吸取了这样的经验，美国的第七大钢铁公司，叫做威尔顿钢铁公司，拥有的职工将近8000人，这个公司由于经营不好，快要破产了，一旦破产，8000个职工要失掉工作，会给美国社会造成很大的压力，它的债权人或拿一部分或拿不到钱。

所以这家职工提出了一个很新的思想，这是一个上市公司，上市公司经营不好，股票价格就会下跌，已跌破了面值，如果有人要收购，这是最好的时机，这家职工提出，不要别人来收购，要职工自己来收购。

这个计划被美国政府接受了，形成esop即美国的职工持股计划，把上市股票分期由美国政府给予低息贷款，给一些减免税的优惠，在两三年的期限内逐渐将其买回来，就把本来上市的变成了不上市的，这怎么操作呢？

它是采取了信托的办法，搞了一个股票的托管机构来保管所有上市的股票，每个工人离开工厂的时候必需将股票卖给这个托管机构，有人进厂的时候也要先买一部分股票，实际上是用投资买股来换取公司破产失业的风险，这样入厂时必需买一部分股票，工厂有钱就不会破产，工人也不会失业。

由托管机构来托管，内部职工股不能转给工厂以外的职工就是这样形成的，经过三年多的改组，这家公司一直生存下来。

据新的资料，美国现在有几百万的职工采取这种内部职工持股，美国对这种内部职工持股向来有不同的意见，赞成的认为股票不上市了，由职工持有，企业有了向心力。

反对的人认为这样的作法主要是想换取政府的优惠政策。

也有人认为劳动者和持股者身份不明，他一旦成为持股者，他可能不好好干了，我是股东了，你不能解雇我了。

所以也有人认为这种东西不三不四。

1997年我到哥伦比亚大学去作访问学者，我问美国的教授，美国的职工持股计划到底现在执行的怎么样？

社会上学者对它