国家统一法律职业资格考试之司法考试四及答案1352Word文档格式.docx
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次日晚,张某又用自己偷配好的车钥匙从王某家悄悄将车开走,立即予以变卖。
次日,张某对海王公司谎称车被盗了,一方面报案,另一方面让海王公司向保险公司理赔。
公安机关没有侦破案件。
海王公司向保险公司理赔。
保险公司根据保险合同向海王公司赔付了保险金10万元。
问题:
1.海王公司构成何罪?
2.张某对王某构成何罪?
3.张某对海龙公司构成何罪?
4.张某对海王公司是否构成诈骗罪?
5.张某对保险公司是否构成保险诈骗罪?
参考答案:
1.虚假出资罪。
2.盗窃罪,而非诈骗罪。
因为张某在王某给付钱财后,将车交给王某,所以不存在诈骗的行为。
但是张某从王某家盗窃回车,构成盗窃罪。
3.职务侵占罪。
张某将海龙公司的财物(汽车)私自处理变卖,并将非法所得据为己有,构成职务侵占罪。
具体方式是侵吞,也即将自己已经占有的公司财物变成自己所有。
同时张某也利用了职务便利。
4.不构成诈骗罪,因为没有利用欺骗取得海王公司的财产。
5.不构成保险诈骗罪,因为保险诈骗罪的行为主体要求具有保险人、受益人或被保险人等资格,而张某没有,所以不构成保险诈骗罪。
但是,张某对保险公司构成诈骗罪的间接正犯。
利用海王公司的不知情而骗取了保险公司的保险金。
虽然保险金归海王公司所有,而没有归张某所有,但是诈骗罪只要求被害人基于认识错误处分了财产,并不要求处分给行为人自己,也可以处分给第三人。
此时被害人遭受了财产损失,行为人就构成诈骗罪。
详细解答:
第2题:
2004年3月18日,最高人民法院、司法部联合发布了《关于规范法官和律师相互关系维护司法公正的若干规定》(以下简称《规定》),以期规范法官和律师的相互关系,在法官和律师之间构筑一条“隔离带”。
下面是该规定的全文:
为了加强对法官和律师在诉讼活动中的职业纪律约束,规范法官和律师的相互关系,维护司法公正,根据《中华人民共和国法官法》、《中华人民共和国律师法》等有关法律、法规,制定本规定。
第一条法官和律师在诉讼活动中应当忠实于宪法和法律,依法履行职责,共同维护法律尊严和司法权威。
第二条法官应当严格依法办案,不受当事人及其委托的律师利用各种关系、以不正当方式对案件审判进行的干涉或者施加的影响。
律师在代理案件之前及其代理过程中,不得向当事人宣称自己与受理案件法院的法官具有亲朋、同学、师生、曾经同事等关系,并不得利用这种关系或者以法律禁止的其他形式干涉或者影响案件的审判。
第三条法官不得私自单方面会见当事人及其委托的律师。
律师不得违反规定单方面会见法官。
第四条法官应当严格执行回避制度,如果与本案当事人委托的律师有亲朋、同学、师生、曾经同事等关系,可能影响案件公正处理的,应当自行申请回避,是否回避由本院院长或者审判委员会决定。
律师因法定事由或者根据相关规定不得担任诉讼代理人或者辩护人的,应当谢绝当事人的委托,或者解除委托代理合同。
第五条法官应当严格执行公开审判制度,依法告知当事人及其委托的律师本案审判的相关情况,但是不得泄露审判秘密。
律师不得以各种非法手段打听案情,不得违法误导当事人的诉讼行为。
第六条法官不得为当事人推荐、介绍律师作为其代理人、辩护人,或者暗示更换承办律师,或者为律师介绍代理、辩护等法律服务业务,并且不得违反规定向当事人及其委托的律师提供咨询意见或者法律意见。
律师不得明示或者暗示法官为其介绍代理、辩护等法律服务业务。
第七条法官不得向当事人及其委托律师索取或者收取礼品、金钱、有价证券等;
不得借婚丧喜庆事宜向律师索取或者收取礼品、礼金;
不得接受当事人及其委托律师的宴请;
不得要求或者接受当事人及其委托律师出资装修住宅、购买商品或者进行各种娱乐、旅游活动;
不得要求当事人及其委托的律师报销任何费用;
不得向当事人及其委托的律师借用交通工具、通讯工具或者其他物品。
当事人委托的律师不得借法官或者其近亲属婚丧喜庆事宜馈赠礼品、金钱、有价证券等;
不得向法官请客送礼、行贿或者指使、诱导当事人送礼、行贿;
不得为法官装修住宅、购买商品或者出资邀请法官进行娱乐、旅游活动;
不得为法官报销任何费用;
不得向法官出借交通工具、通讯工具或者其他物品。
第八条法官不得要求或者暗示律师向当事人索取财物或者其他利益。
当事人委托的律师不得假借法官的名义或者以联络、酬谢法官为由,向当事人索取财物或者其他利益。
第九条法官应当严格遵守法律规定的审理期限,合理安排审判事务,遵守开庭时间。
律师应当严格遵守法律规定的提交诉讼文书的期限及其他相关程序性规定,遵守开庭时间。
法官和律师均不得借故延迟开庭。
法官确有正当理由不能按期开庭,或者律师确有正当理由不能按期出庭的,人民法院应当在不影响案件审理期限的情况下,另行安排开庭时间,并及时通知当事人及其委托的律师。
第十条法官在庭审过程中,应当严格按照法律规定的诉讼程序进行审判活动,尊重律师的执业权利,认真听取诉讼双方的意见。
律师应当自觉遵守法庭规则,尊重法官权威,依法履行辩护、代理职责。
第十一条法官和律师在诉讼活动中应当严格遵守司法礼仪,保持良好的仪表,举止文明。
第十二条律师对于法官有违反本规定行为的,可以自行或者通过司法行政部门、律师协会向有关人民法院反映情况,或者署名举报,提出追究违纪法官党纪、政纪或者法律责任的意见。
法官对于律师有违反本规定行为的,可以直接或者通过人民法院向有关司法行政部门、律师协会反映情况,或者提出给予行业处分、行政处罚直至追究法律责任的司法建议。
第十三条当事人、案外人发现法官或者律师有违反本规定行为的,可以向有关人民法院、司法行政部门、纪检监察部门、律师协会反映情况或者署名举报。
第十四条人民法院、司法行政部门、律师协会对于法官、律师违反本规定的,应当视其情节,按照有关法律、法规或者规定给予处理;
构成犯罪的,依法追究刑事责任。
第十五条对法官和律师在案件执行过程中的纪律约束,按照本规定执行。
对人民法院其他工作人员和律师辅助人员的纪律约束,参照本规定的有关内容执行。
第十六条本规定由最高人民法院、司法部负责解释。
第十七条本规定自公布之日起实施。
试对上述规定的意义及其目的进行分析。
1.《若干规定》打破目前法官和律师之间存在的非正常的关系,破除一些法官和律师之间存在的“亲密关系”,在两者之间形成“隔音空间”,使得法官和律师之间保持适当的距离。
2.在法官与律师之间,应当建立起一种彼此尊重、平等合作、相对独立、互相监督的良性互动关系,以共同促进司法公正,维护司法权威。
然而,目前法官与律师间关系之现状却令人忧虑;
法官与律师难以实现规范、有序的业务沟通;
个别法官、律师受利益驱动,不遵守职业道德,存在着一些非正常关系或者说“幕后交易”,有的甚至存在着行贿受贿、枉法裁判等现象,这不仅损害了当事人的合法权益,加深了法官与律师间的互相利用与互相损贬,更弱化了社会公众对司法公正与司法权威的尊重与信任。
《若干规定》,规范了法官与律师双方的行为,有利于解决法官、律师间存在的问题。
3.法官与律师都是法律职业共体的成员,双方地位平等、职责不同。
这个《规定》将法官与律师的关系摆在保证司法公正的高度,说明律师与法官地位是平等的,同等重要,律师的作用不容忽视。
现在当事人打官司最看重的就是律师与法官是否有“关系”,至于律师水平可以忽略不计,使律师执业相当艰难。
这个《规定》如果确能实施,也给律师松了绑,免除了律师搞“关系”之苦,踏踏实实做律师业务。
4.要纯洁法官与律师的关系,决不仅仅是律师、法官个人职业道德、法律素养范围内的事情,也不是一蹴而就的事情,而是一个系统工程,需要社会公众、法院、司法行政部门、法官、律师的共同努力,才能有效解决。
5.在司法实践中,律师的权利常常受到侵害等,但法官的权利很少受到侵害,最起码律师很难侵害法官的权利。
在《规定》中没有提及律师在诉讼中权利受到侵害怎么办的问题,而这个问题是法官与律师的关系中重要的一环。
第3题:
H建筑公司经理张三为达到出国观光的目的,遂向有关国家机关人员送礼约5万余元,使其违规办理了出国手续。
在国外,张三赴赌场赌博,赢10万元,回国将一半赌金赠与本村小学。
不久因张三在施工中偷工减料,将低标号水泥代替高标号水泥使用,用细钢筋取代粗钢筋,造成其承建的一座礼堂坍塌,损失近500余万元。
为逃避制裁,张三找到任某公司经理的同乡李四商议对策,恰逢李四因倒卖许可证和走私文物等事发被追查,李四提出让张三先到其在边境的一远亲家暂避。
行前李四交张三20万元作路费,并请张三将自己倒卖许可证和走私的凭据一并带走隐藏好或者干脆悄悄销毁。
张三走后,李四恐其难逃法网,遂命其表弟王五带李一、李二二人(均系刑满释放人员)在途中将张三干掉。
王五闻言色变,说此举恐有杀身之虞,劝李四放弃。
李四诡称只要将自己的一亲笔信带给李一、李二二人,并随其找到张三,不必王五动手。
王五默许,于是李四当着王五面写了信,并给王五10万元,打发王五上路。
王五在途中将李四的信交给李一、李二二人,假说自己另有急事,一切事由可与李四直接联络,遂于中途下车。
李一、李二二人寻到张三,欲施毒手,经张三苦苦哀求并许以重金,遂放过张三。
返回后谎称事毕,按事先约定各从李四处得“赏金”4万元。
后张三向当地公安机关自首。
问题请根据刑法规定与刑法原理,对本案进行全面分析________
1.张三触犯的罪名有行贿罪、工程重大安全事故罪、包庇罪。
就张三的行为而言,其为达到个人目的而向有关人员送礼达5万元,违规办理出国手续的行为,属于行贿性质,根据《刑法》第389条的的规定,其为谋取不正当利益,给予国家机关工作人员以财物,构成行贿罪;
其在国外赌博的行为,根据《刑法》第303条的规定,赌博罪的犯罪构成主体必须是赌头或者赌棍,而且必须出于以营利为目的。
再者,根据《刑法》第7条的规定,中国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法,但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的,可以不予追究。
而且张三既非军人,也非国家工作人员,赌博罪法定最高刑为3年以下有期徒刑的,所以张三赌博行为依法不认为构成犯罪或者依法可以不予追究。
张三作为包工头,在施工中偷工减料,违规建筑,造成其承建的一座礼堂坍塌,损失近500余万元的行为,构成《刑法》第137条规定的工程重大安全事故罪;
张三遇到涉嫌犯罪的李四后,将李四倒卖许可证和走私凭据带走隐藏或者销毁的行为,属于明知是犯罪的人而为其隐匿罪证、销毁罪证,构成《刑法》第310条规定的包庇罪。
2.李四的行为触犯的罪名有窝藏罪、故意杀人罪,其中故意杀人罪属于未遂形态。
就李四的行为而言,其遇到涉嫌犯罪的张三后,为张三提供隐藏的处所、提供隐藏逃匿的费用,构成《刑法》第310条规定的窝藏罪;
其产生故意杀害张三的念头后后,命其表弟王五带李一、李二二人具体实施该杀人行为,但由于具体实施杀害张三的李一、李二二人自动放弃而未得逞,这是李四意志以外因素造成的,应当属于故意杀人罪未遂。
3.王五的行为构成故意杀人罪,其属于未遂状态。
因为其明知李四的杀人犯罪故意并负责为其传递信息,应当构成故意杀人罪,属于未遂形态。
王五明知李四的杀人故意与具体计划,虽然有些不太情愿参与,但还是负责为其传递了该犯罪信息,与李四构成故意杀人罪的共犯。
其在实施犯罪过程中,虽然自动退出,但并没有阻止另外两名共同犯罪行为人李一、李二去实施故意杀人行为,故意杀人罪的法定结果没有出现是由于具体实施杀
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