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刑法作为其他部门法的保护法,破产法对相应的刑法保护同样需要,在我国目前经济高速发展,市场经济进程不断加快的背景下,这种需要显得更为迫切。
笔者认为,应该在借鉴其他国家关于管理人犯罪的立法与司法实践的基础上,总结与归纳管理人犯罪违反法定义务的特征与情形,结合本国的实际情况,在统一的刑法典中,对其中会或者可能会产生严重危害后果的情况,设计具体的罪名,而罪状则可以采取空白罪状同破产法中的具体规定相结合的方式予以设计,然后,依据罪量因素来设计具体的刑罚措施。
最终,真正实现破产管理人的权责统一,实现管理人制度科学、高效实施的立法目的。
内容简介:
摘要:
上诉不加刑原则是刑事诉讼领域的一个重要原则,它的存在可以有效保障被告人的诉讼权利,同时也可以起到监督司法的作用。
可是就是这个被世界许多国家所接受的原则,却在实践中并没有得到很好的贯彻。
简单介绍了上诉不加刑原
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简单介绍了上诉不加刑原则的含义和意义,并着重强调其在重审和再审程序的作用。
关键词:
上诉不加刑;
二审程序;
再审程序
一、上诉不加刑原则的含义和相关规定上诉不加刑作为我国刑事诉讼法的重要原则之一,指第二审人民法院在审理仅有被告人一方提出上诉的案件时,不得以任何理由改判重于原判决所判刑罚的审判原则。
不仅包括在被告人的量刑幅度上不得进行不利变更,而且也禁止在刑种、罪名或者缓、实刑方面做不利变更。
①即在刑罚的质与量上都不得进行不利变更。
体现该原则的法律条文有新《中华人民共和国刑事诉讼法》(以下简称《刑诉法》)第二百二十六条第一款规定“第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚。
新《刑诉法》也明确规定了“第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件,除有新的犯罪事实,人民检察院补充起诉的以外,原审人民法院也不得加重被告人的刑罚”。
二、上诉不加刑原则的意义该原则产生于资产阶级革命时期,是资产阶级公平正义思潮在司法制度上的成果,它源起于“禁止利益变更原则”,最早出现在法国资产阶级革命胜利后颁布的《刑事诉讼法典》中,在我国清末1910年颁布的《刑事诉讼法草案》中也早已有相关规定。
②
三、上诉不加刑原则在重审和再审程序中的适用
(一)实践和现有规定分析对于再审案件,依照《刑诉法》第206条之规定,“原来是一审的案件应当依照第一审程序进行审判,所作判决、裁定可以上诉、抗诉”可见原来是一审的案件也是不受上诉不加刑原则限制的,而依照《最高人民法院关于刑事审判再审案件开庭审理程序的具体规定》第5条人民法院再审应当开庭审理的案件情况中第
(四)项“可能对原审被告人(原审上诉人)加重刑罚的”,明显可见,再审程序中是可以减轻也可以加重对被告人的惩罚的。
(二)法理反思上述司法实践和有关法条的分析表明我国是允许在重审和再审程序中实施加刑的,但是这种做法是否合理或者说是否没有不合理之处是值得商榷的。
首先该原则为中外各国广泛承认,其在刑事诉讼中的地位、作用得到广泛认可,是有其独到意义的,是有利于现代刑事诉讼追求公平公正的过程的,对该原则的架空首先是不符合现代诉讼法不告不理、控审分离等基本原则的精神的。
再者,上诉不加刑原则作为刑事诉讼法中保障被告人诉讼权利的重要原则,它与刑事诉讼法“小宪法”的“保障人权”尤其是被告人的诉讼权利的定位是一致的。
虽然刑事诉讼法肩负着保障被告人诉讼权利的公平和追究犯罪的效率的双重任务,但是上诉不加刑原则的存在明显不是旨在提升效率。
保障人权的上诉不加刑原则应当在整个诉讼过程中得到贯彻实行,而不是变相限制乃至变相不予适用。
另外,发回重审和再审程序的启动原因是错案的发生。
错案酿成的主要因素在于公安、司法机关。
作为公职部门,在一审和正常审判程序中,这些部门已经代表人民行驶了追究犯罪的职权,该种职权的享有和行使是充分的。
并且我国上诉不加刑的适用条件之一是被告人单方上诉的案件,这为检察院监督办案质量,提起抗诉案件的处理预留了空间,这种安排足以给予公职机关充分的空间打击犯罪。
最后,法律的权威性来源之一是它的可预见性。
对于上诉不加刑原则的一般理解就在于它是鼓励被告人上诉的,上诉不会带来更不利的后果。
而重审、再审阶段对于上诉不加刑原则的突的司法解释破架空该原则的同时打破了法律的可预测性。
法院应当尽量减少颠覆自己审判结论的现象,否则玩弄的不仅是当事人的情感还重伤了法律和社会的稳定。
(三)学界主要争议及厘清目前尚有学着认为在重审、再审程序中可以加刑。
其中主要理由有如下几类:
1、上诉不加刑原则本身就违背我国罪责刑相适应原则的刑法基本原则,上诉不加刑原则是对犯罪的姑息,没有做到有错必纠。
③罪责刑相适应原则贯穿审判活动,是对司法机关的要求。
该原则在一审中就应当被实现,并且应当指导检察机关的法律监督工作。
罪责刑相适应原则或者实事求是原则更多的是对公职部门的要求和对被告人自我保护的依据。
2、鼓励被告滥用上诉权,加重二审负担,并以审判结果多以维持原判告终来佐证该观点。
④被告作为被追究刑事责任的对象,都已经接受过公职部门的批评教育,在审判过程中吸收了一定的教训。
另外,通过二审对被告人不仅是一次权利审查保护确信给被告人以公正判决的过程,也是一个对他予以再教育的过程。
这正是二审程序的意义。
以二审需要付出、最终多以维持原判结尾来否定此时二审进行的必要,是对刑事审判“教育为主”作用的忽略。
3、现有规则仅对“事实不清楚证据不充分的案件才可发回重审”、“对事实清楚、证据充分,但判处的刑罚畸轻,或者应当适用附加刑而没有适用的案件不得撤销第一审判决,直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑,也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理”及《刑诉法》第129条的规定已经足够限制不当的加刑,但现有规定并不能行之有效的避免法官为了加刑而将案件发回重审。
4、上诉不加刑原则是二审程序中加以规定的,与审判监督程序在体系上没有必然联系。
并且有相当的学者,甚至有一些反对利用发回重审加重被告人刑罚的学者,都寄希望于在审判监督程序中对量刑畸轻或者发现新罪的案件实现加刑。
四、结语综上所述,上诉不加刑原则虽然历史久远,但是仍然未被许多实务工作者正确认识。
在实践运用中并没有得到充分实现。
这是与刑事诉讼法的程序价值不符的,不利于发挥该原则的作用,对刑事诉讼被告权利的保障不利。
应该做出全新的理解,从法律条文做起,确认上诉不加刑原则在整个诉讼过程中的适用性。
管理创新,项目管理,人力资源
刑事,附带,民事诉讼
侵权,民事责任,刑事责任
浅谈无过错责任原则的替代构想
内容提要:
简单论述无过错责任产生的根源、概念及其特征,从主观方面、客观方面、对侵权
附送:
管理人员失职万能检讨书
在这里,我表达我对工作失职、疏于监管、对下属要求不严、对业务掌握的不精不透,并给相关当事人造成了一定损失的无比愧疚心情。
首先我作为一名科长,我的职责就是贯彻执行国家、省、市、区的法律、法规和政策;
并组织实施落实上级相关的法规政策,做好各项程序落实监督管理及指导工作。
近期因我们具体工作人员,因业务不熟、责任心不强,而使申报业务出了重大失误。
给我们工作及当事人造成了一定的损失。
分析其原因有下面几点:
1、本人在思想没有重视此项工作,平时也很少过问;
2、没能及时安排必要的学习培训,而使我及我们的工作人员对业务不精甚至不透;
3、平时对下属要求不严,办事程序疏于监管。
对于我在工作上的管理监督失职,我觉得很大程度上是由于我的主观方面疏忽,没有很好的履行职责所致。
我这样的工作错误给当事人造成了一定损失,给领导以及我们地区的工作形象上抹黑,造成的不良影响。
在此,我向当事人、领导及同志表示深深地歉意。
并郑重地向你们说一句:
非常抱歉,我错了!
我此项工作管理监督的失职,是我工作以来这么长犯下的非常严重的错误。
错误的发生,充分地说明我在思想上、政治意识上存在严重欠缺,在监管方面上存在严重疏忽,在工作上怠慢。
总而言之,我工作管理监督失职的原因种种,然而我的工作管理监督失职已是不争事实,我并不想说出其它种种缘由来掩盖我的错误。
此次我这项工作管理监督失职,归根结底是我主观方面犯下的严重错误。
以后,首先我要与我们相关责任人尽全部努力,采取补救措施,全面逆补当事人的损失,其次要进一步认真总结这次事件前因后果,引以为戒,制定出有效的措施,全面完善我们的工作,坚决杜绝此类事件的再次发生。
检讨人:
【管理人员失职万能检讨书】
我怀着自责、反省和感激的心情写这份检讨书,在正熙3年的日子里,这里留给我了很多成长的脚印,留给我了很多感动的画面,留给我了很多悔恨的泪水,更留给我了很多从做人到做事的经验和教训。
看着自己到现在仍然保存被正熙酒店录用的短信,回想每一次谢总对我的教导、和同事一起并肩作战的情景,心中太多怀念和回忆以及对自己犯下错误的悔恨。
作为一名管理者,部门的管理好坏,部门员工的思想好坏和自己平时的努力、付出是分不开的。
在从刚刚到正熙酒店的全心投入、认真工作到现在整个部门发生的事情,以及对酒店、对其他同事造成的影响,我是付有不可推卸的责任的。
经过认真、仔细的反省,我认为在以下几点是我犯下的错误:
1、在自己对工作的用心以及投入上面。
任何一件事情,如果不全身心投入,就没有办法去做好,做人如此,做事也如此。
对于自己的工作,对于酒店对我的信任、对于一个团队对我的信任,我没有把所有的心思都放在工作上,在思想上的松懈,导致了部门管理的松懈,导致了部门业务的监督不力。
2、在作为一名管理者与员工之间扮演角色上面。
作为一名管理者,应该分清自己在工作岗位上扮演的角色,认真履行自己的权利和职责,对于我来讲,一直以来对于员工,把生活和工作没有分开,过于的在乎感情,以错误的方式给予员工错误的人际关系概念。
3、在部门监管力度方面。
作为一个部门经理,特别是作为酒店重要经营部门来讲,前台是有着大量现金和账务业务的部门,怎样从制度上约束员工,从业务上指导员工,通过不断的检查和复查,找出流程上存在的问题和预见可能发生的问题,是作为一个管理者必须要做和
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