建筑工程索赔及纠纷处理Word文件下载.docx
- 文档编号:13673624
- 上传时间:2022-10-12
- 格式:DOCX
- 页数:11
- 大小:29.04KB
建筑工程索赔及纠纷处理Word文件下载.docx
《建筑工程索赔及纠纷处理Word文件下载.docx》由会员分享,可在线阅读,更多相关《建筑工程索赔及纠纷处理Word文件下载.docx(11页珍藏版)》请在冰豆网上搜索。
工程由武汉某建筑公司承建,包干价6000万元,当年6月18日开工,科技大楼应于1999年5月31日竣工,综合楼应于1999年2月15日完工。
如承包人逾期竣工,逾期一个月以内处35万元罚款,逾期超过一个月,每日按合同价的千分之一承担违约金。
施工中,因发生了基坑塌方事故等多种原因,建筑公司被迫停工处理,两大楼最后分别于2000年1月8日和2001年9月竣工。
2001年10月,双方决算确认工程总价款为6225万元,开发商已支付5020万元,尚欠1204万元。
大楼交付后,双方为逾期竣工的违约责任发生纠纷。
协商未成,开发商向省高院提起诉讼,索赔5280万元。
开庭期间,建筑商称,设计变更、延期付款等开发商方的原因和基坑质量事故等因素造成延期,但因未能举出确切的证据,未被法院采信。
省高院审理确认,建筑公司承担相应的违约责任,法院扣除双方都认可的误工天数,最后判决建筑公司应支付逾期违约金3032万元,抵消开发商尚欠的工程余款,还应向开发商支付1828万元。
建筑公司不服上诉,最高人民法院终审维持原判。
上述两个案件都涉及到建筑商的一个重大失误:
该索赔未进行索赔或未进行正确索赔,如果承包商有索赔意识及准备的话,是不至于遭受如此巨大损失的。
那么?
索赔的概念及有关规定在法律及合同中是如何体现的呢?
我们来看
一、索赔概念及法律依据、有关规定
《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)第二部分通用条款一、词语定义及合同文件1、词语定义1.21索赔:
指在合同履行过程中,对于并非自己的过错,而是应由对方承担责任的情况造成的实际损失,向对方提出经济补偿和(或)工期顺延的要求。
发包人向承包人提出的一般称为反索赔
其中工期索赔事件为:
13.1因以下原因造成工期延误,经工程师确认,工期相应顺延:
(1)发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件;
(2)发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款,致使施工不能正常进行;
(3)工程师未按合同约定提供所需指令、批准等,致使施工不能正常进行;
(4)设计变更和工程量增加;
(5)一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;
(6)不可抗力;
(7)专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。
工期索赔程序
13.2承包人在13.1款情况发生后14天内,就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。
工程师在收到报告后14天内予以确认,逾期不予确认也不提出修改意见,视为同意顺延工期。
36、索赔
36.1当一方向另一方提出索赔时,要有正当索赔理由,且有索赔事件发生时的有效证据。
36.2发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由发包人承担责任的其他情况,造成工期延误和(或)承包人不能及时得到合同价款及承包人的其他经济损失,承包人可按下列程序以书面形式向发包人索赔:
(1)索赔事件发生后28天内,向工程师发出索赔意向通知;
(2)发出索赔意向通知后28天内,向工程师提出延长工期和(或)补偿经济损失的索赔报告及有关资料;
(3)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后,于28天内给予答复,或要求承包人进一步补充索赔理由和证据;
(4)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求,视为该项索赔已经认可;
(5)当该索赔事件持续进行时,承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向,在索赔事件终了后28天内,向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告。
索赔答复程序与(3)、(4)规定相同。
36.3承包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误,给发包人造成经济损失,发包人可按36.2款确定的时限向承包人提出索赔。
FIDIC工程条款下承包商可进行索赔的内容常见的有:
⑴因合同文件引起的索赔。
⑵有关工程施工的索赔。
⑶关于支付方面的索赔。
⑷关于工期的延误的索赔。
⑸特殊风险和人力不可抗力的索赔。
⑹合同额增减超过15%时,应对原合同的单价进行调整。
⑺业主未能及时提供施工场地,或未能及时将其他承包商完成的工作面移交给本承包商。
⑻发现化石、古迹等。
⑼施工图纸的延期交付。
⑽工程暂停、中止合同的索赔。
⑾法律法规的变化,尤其是税法的改变引起的税率变化。
⑿货币及汇率的变化。
⒀改变部分工程的施工顺序或施工时间。
FIDIC条款的要求程序:
(1)索赔通知。
尽管合同另有规定,如果承包人根据合同的任何条款或其他文件索取任何追加付款时,应在索赔事件首次发生后的28天内将要求索赔的意向通知工程师并抄报业主。
(2)保持同期记录。
承包人应保存该事件的当时记录,以便必要合理地证明其后来提出的索赔,在不必承认是否为业主责任的情况下,工程师在接到索赔通知后,应检查这些临时记录并指示承包人继续保留其他合理的、可能对索赔具有重要意义的记录。
承包人应允许工程师查阅据本条规定承包人保持的所有有关资料,并根据工程师的要求向其提供记录的复制件。
(3)索赔的证实。
在发出索赔通知后的28天内或工程师同意的合理时间内,承包人应送交工程师一份说明索赔数额和索赔依据等详情的报告。
在影响索赔的因素不断发生的情况下,上述报告被视为中期报告。
承包人应按工程师合理要求的时间间隔,向工程师送交并给出索赔累积金额相进一步索赔依据的中期报告,并在这种影响因素全部结束后28天内送交同样内容的最后索赔报告。
承包人还应根据工程师的要求向业主提供所有按本条送交工程师的报告的复制件。
(4)索赔的支付。
▲▲必须注意的是:
1、99版示范文本对工期索赔约定了两种程序,这是一个缺陷。
此外,13.2与36.2(4)的规定对承包人有利而对发包人不利,承包人要利用好这一点还应该对不作为默示条款作技术处理,建议在专用条款中作出约定。
2、现在很多施工合同发包人对索赔的约定并不完全按照示范文本来做,有经验的律师和法律顾问站在发包人的角度设置合同文本时,往往对索赔的事由、证据作出严格限制,对索赔的程序有特殊约定,这一点应该值得承包人的律师和法律顾问注意,后边我们在具体案例分析中会提到(中铁十八局集团第二工程有限公司诉四川省成绵(乐)高速公路建设指挥部案即是如此)。
二、索赔机会,即哪些情形下可以进行索赔。
(一)、业主或监理工程师应负的责任引起索赔
(1)提供施工条件不及时以及未按合同约定向承包人供应材料、设备。
(2)提交图纸不及时,下达错误的图纸或指令造成返工、超出合同规定干预承包商的施工过程等。
(3)业主拖延支付材料和设备款。
(4)提前使用部分永久工程引起的损失。
(5)业主要求赶工。
(6)工程设计变更。
(7)业主中途工程停建、缓建或不正当地终止工程。
(8)业主或他的代理人,工程师等有明显的违反合同,或未正确地履行合同责任的行为。
(9)指定分包商违约。
上述情形,因完全系业主方的过错,索赔是容易获得支持的,施工方应该注意发现上述情形后及时索赔。
(二)、合同文件引起的索赔
1、合同文件的组成问题引起索赔。
2、合同缺陷。
3、设计图纸或工程量清单中的错误引起索赔。
4、因业主提供的招标文件中的错误、漏项、或与实际不符,造成中标施工后突破原标价或合同价而造成的损失,索赔机会
1、合同文件引起的索赔在司法实践中极易引起争议,尤其是承包商若发现施工图中的任何错误和异常应该慎重处理,要通知业主代表而且操作中应该注意细节。
索赔失败案例:
案例1、发现错误未及时提出。
在我国某工程中采用固定总价合同,合同条件规定,承包商若发现施工图中的任何错误和异常应通知业主代表。
在技术规范中规定,从安全的要求出发,消防用水管道必须与电缆分开铺设;
而在图纸上,将消防用水管道和电缆放到了一个管道沟中。
承包商按图报价并施工,该项工程完成后,工程师拒绝验收,指令承包商按规范要求施工,重新铺设管道沟,并拒绝给承包商任何补偿,其理由是:
(1)两种管道放一个沟中极不安全,违反工程规范。
在工程中,一般规范(即本工程的说明)是优先于图纸的。
(2)即使施工图上注明两管放在一个管道沟中,这是一个设计错误。
但作为一个有经验的承包商是应该能够发现这个常识性的错误的。
而且合同中规定,承包商若发现施工图中任何错误和异常,应及时通知业主代表。
承包商没有遵守合同规定。
所以对招标文件中发现的问题、错误、不一致,特别是施工图与规范之间的不一致,在投标前应向业主澄清,以获得正确的解释,否则承包商可能处于不利的地位。
案例2、虽然发现了错误,但是好意变更却操作规程不当,索赔失败。
在某桥梁工程中,承包商按业主提供的地质勘察报告作了施工方案,并投标报价。
开标后业主向承包商发出了中标函。
由于该承包商以前曾在本地区进行过桥梁工程的施工,按照以前的经验,他觉得业主提供的地质报告不准确,实际地质条件可能复杂得多。
所以在中标后做详细的施工组织设计时,他修改了挖掘方案,为此增加了不少设备和材料费用。
结果现场开挖完全证实了承包商的判断,承包商向业主提出了两种方案费用差别的索赔。
但为业主否决,业主的理由是:
按合同规定,施工方案是承包商应负的责任,他应保证施工方案的可用性、安全、稳定和效率。
承包商变换施工方案是从他自己的责任角度出发的,不能给予赔偿。
实质上,承包商的这种预见性为业主节约了大量的工期和费用。
如果承包商不采取变更措施,施工中出现新的与招标文件不一样的地质条件,此时再变换方案,业主要承担工期延误及与它相关的费用赔偿、原方案费用和新方案的费用,低效率损失等。
因为地质条件是一个有经验的承包商无法预见的。
但由于承包商行为不当,使自己处于一个非常不利的地位。
如果要取得本索赔的成功,承包商在变更施工方案前到现场挖一下,作一个简单的勘察,拿出地质条件复杂的证据,向业主提交报告,并建议作为不可预见的地质情况变更施工方案。
则业主必须慎重地考虑这个问题,并作出答复。
这样无论业主同意或不同意变更方案,承包商的索赔地位都十分有利。
(三)、因意外风险和不可预见因素引起的索赔
合同执行过程中,如果发生意外风险和不可预见因素而使承包商蒙受损失时,承包商有权向业主要求给予补偿。
(1)人力不可抗拒的自然灾害。
自然灾害的经济损失该向保险公司索赔。
除此之外,承包商还有权向业主要求顺延工期,提出工期索赔要求。
(2)特殊风险。
(3)有经验的承包商无法预测的不利自然条件与人为障碍索赔。
按照《建设工程施工合同》(G
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 建筑工程 索赔 纠纷 处理
![提示](https://static.bdocx.com/images/bang_tan.gif)