用人单位支付经济补偿金疑难问题分析Word下载.docx

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六个月

以上不满一年的，按一年计算不满六个月的，向劳动者支付半个月;

工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府

公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的

标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限

最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个

月的平均工资。

页20共页1第

、《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意

（2）

见》劳部发号第五十三条：

劳动法中的工资是指用人”）（“[1995]309

单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给

本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、

津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资

等。

、年月日国家统计局令第号文件11（3）19901[1990]

、工资数额标准的分析2

由以上法律依据可知工资是一个总额的概念，包括计时工资、”“

计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的

工资，也即应发工资。

实践中很多用人单位在发放工资时并未严格执行上述规定，进

而在计算经济补偿金时又往往以当地劳动者的最低工资标准或所谓

的基本工资作为计算基数，严重损害了劳动者的合法权益。

用人单位支付劳动者的工资一般由基本工资、效绩工资、应发

工资、实发工资等项构成。

基本工资也就是所谓的底薪，不包括加班工资、津贴、补贴、

福利待遇等，往往贴近当地最低工资支付标准。

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效绩工资一般结合个人贡献与单位效益进行确定，有的代替提

成来进行发放。

应发工资是指劳动者提供正常劳动按照法律规定应当获得的全

部工资，包括了基本工资、加班工资、奖金、津贴等。

实发工资是劳动者每月实际拿到的工资，通常会被依法或非法

扣减很多费用，比如代扣代缴社会保险费、个人所得税，病事假罚

款、伙食费、房租费等、公物损害赔偿，劳动者实际到手的金额通

常会比应发工资少得多。

由以上法律依据及各项工资构成解释可以得出经济补偿金工资”“

的计算应当以劳动者的应发工资作为基数的结论。

而绝不应该是以

所谓的基本工资或实发工资为基数。

例如：

某公司因客观情况发生重大变化，与部分员工解除劳动

合同，某员工因经济补偿金计算问题与单位发生争议，向当地劳动

争议仲裁委员会申请劳动仲裁，公司每月实发给某员工的工资为

元月，某员工工资由基本工资元加班工资元岗位+800+5000/2200

津贴元住房补贴元津贴元组成，公司每月在发放工300+1500+200

资时扣减伙食费元，房租费元，实际每月发放元。

李4000700300

某要求按照元的标准计算补偿金，而公司开始要求按照22005000

元的标准计算补偿金，后在仲裁员的调解之下，公司与某员工各自

页20共页3第

作出让步，双方同意按照元工资标准作为经济补偿金基数计算。

4000

本案中公司的要求是错误的，同样按照元的工资标准进行4000

计算也是错误的，这并非某员工的应发工资。

应以元作为计算5000

基数。

当然，为节约诉讼成本和减少诉累，劳动者在仲裁过程中接受

仲裁员的调解作出适当的让步也是可取的。

二、经济补偿金中的工作年限如何确定?

（“）”

、主要法律依据:

、《劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工:

（1）

最高不超过十二年;

月的平均工资;

页20共页4第

、原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发（

（2）

号）;

[1994]481

、《中华人民共和国兵役法》;

（3）

、中共中央、国务院、中央军委《军队转业干部安置暂行办（4）

法》中发号第三十七条;

[2001]3（）

、国务院、中央军委《关于退伍义务兵安置工作随用人单位（5）

改革实行劳动合同制度的意见》国发号第五条;

（）[1993]54

、工作年限的分析：

2

由以上法律依据可知劳动者在本单位工作的年限，应当从劳动

者向该用人单位提供劳动之日起计算，即在劳动者入职之日开始计

算。

劳动者与用人单位未订立劳动合同的，不影响工作年限的计算。

因用人单位的合并、兼并、合资、单位改变性质、法人改变名称等

原因而改变工作单位的，其改变前的工作时间可以计算为在本单位“

的工作时间。

需要注意的是补偿针对的是在本单位工作的年限。

”

另外，对于军人军龄问题，依据规定，军队退伍、复员、转业

军人的军龄，计算为接收安置单位的连续工龄。

经济补偿金按职工

在本单位的工作年限计发，因此，企业与职工解除劳动关系计发法

定的经济补偿金时，退伍、转业军人的军龄应当计算为本单位工作“

年限。

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三、经济补偿金用人单位能否分期支付?

、法律依据：

、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发[1994]（

（1）

号第二条：

对劳动者的经济补偿金，由用人单位一次性发给。

）481

第十二条：

经济补偿金在企业成本中列支，不得占用企业按规

定比例应提取的福利费用。

、问题分析：

根据法律依据用人单位支付给劳动者的经济补偿应当一次性支

付，用人单位要求分期支付的，劳动者有权予以拒绝。

当然劳动出

于各种原因接受单位的提议，法律并不禁止。

四、《劳动合同法》第四十七条：

六个月以上不满一年的，“）（

按一年计算不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”;

中六个月界限如何确定?

“”

问题分析：

我国法律规定以上、以下、以内、届满，一般包括本数所;

“””“”““”

称的不满、以外，一般不包括本数。

故如果劳动者工作时间正””““

好是六个月，经济补偿应当按照一个月工资标准计算。

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五、用人单位解除或者终止劳动合同，未依照法律规定向劳）（

动者支付经济补偿应如何处理?

《劳动合同法》第八十五条第四项：

）（

用人单位解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支

付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付经济补偿逾期不支付;

的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标

准向劳动者加付赔偿金。

法律依据中赔偿金的支付是有前置条件的，即劳动者需向劳动

行政部门一般为当地劳动局的监察科投诉，在劳动行政部门接受）（

投诉并立案后责令用人单位限期支付的情况下，用人单位仍逾期不

支付的情形下才应予支付。

如果劳动行政部门责令用人单位限期支

付经济补偿后，用人单位向劳动者支付了经济补偿，则用人单位无

需支付赔偿金。

特别值得一提的是，在实务中，劳动仲裁部门对这种单纯要求

支付补偿金与赔偿金的案件不予立案，而要求劳动者直接到劳动监

察部门，劳动者就失去了经过仲裁前置程序进而到基层法院按照民

事案件解决争议的机会。

当然如果劳动监察部门不作为或者处理结

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果劳动者不满意可以提起行政复议或行政诉讼。

而如果劳动者以劳

动合同解除或终止作为争议理由劳动仲裁部门还是要受理的，具体

操作程序这里不再赘述。

六、劳动争议实务中经济补偿金和赔偿金能否同时适用?

、《劳动合同法》第八十五条：

用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳

动报酬、加班费或者经济补偿劳动报酬低于当地最低工资标准的，;

应当支付其差额部分逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分;

之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：

①、未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者

劳动报酬的;

②、低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;

③、安排加班不支付加班费的;

④、解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经

济补偿的。

、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的

（2）

解释法释号第十五条：

）[2001]14（

页20共页8第

用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，

用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：

①、以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;

②、未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;

③、克扣或者无故拖欠劳动者工资的;

④、拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;

⑤、低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。

、《劳动法》第九十一条：

（3）