司考外国法制史完整笔记_精品文档Word下载.doc

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（A）废除以血缘关系为基础的氏族部落，以地域关系来划分居民；

（B）按照财产的多少将居民划分为五个等级。

——注意：

（a）这次改革标志着罗马氏族制度的彻底瓦解，罗马奴隶制国家正式产生，罗马从此步入共和国时期；

（b）随着罗马奴隶制国家最终的形成，罗马法也随着产生；

（c）共和国早期的法律渊源主要是习惯法。

（二）《十二表法》的制定

1．制定背景：

罗马发展史上的重要里程碑

（1）之前：

使用习惯法，私法权操纵于贵族，任其解释，司法专横，公民不满；

（2）元老院被迫成立十人立法委员会（公元前454年），制定法律十表公布于罗马广场（前451年）；

（3）次年，制定法律两表（补充前者）。

2．结构与内容

（1）篇目：

传唤，审理，索债，家长法，继承和监护，所有权和占有，土地和房屋，私犯，公法，宗教法，前后五表的追补；

（2）特点：

诸法合体，私法为主，程序法优于实体法；

注意：

某些规定虽反映了平民的要求，但其主要目的在于严格维护奴隶主阶级的利益及其统治秩序，保护奴隶主贵族的私有财产和人身安全不受侵犯。

3．历史地位：

罗马国家第一部成文法，总结了前一阶段的习惯法，并为罗马法的发展奠定了基础。

它被认为是罗马法的主要渊源。

二，罗马法的发展

（一）市民法和万民法两个体系的形成

1、罗马共和国前期——市民法（仅适用于罗马市民）

（1）内容：

国家行政管理，诉讼程序，财产，婚姻家庭和继承等方面的规范；

（2）渊源：

罗马议会制定的法律，元老院的决议，裁判官的告示，罗马法学家对法律的解释等。

2、共和国后期形——万民法（适用于罗马市民与外来人以及外来人与外来人之间）

（1）内容：

所有权和债权方面的规范，很少涉及婚姻，家庭和继承等内容；

外事裁判官在司法活动中逐步创制的法律（吸收了市民法和外来法的合理因素，但又有所发展和突破）。

罗马私法的两个不同体系并不截然对立，而是互为补充；

后来，查市丁尼将两者统一了起来。

（二）法学家活动的加强——帝国（前1世纪）前期：

活动活跃，法学发展繁荣（解答法律，参与诉讼，著书立说，编纂法典，参加立法）

1、被皇帝授予法律解答权，其解答成为法律的重要渊源；

2、著书立说，解释法律，形成了不同的学派——（主要有普罗库学派和萨比努斯学派）；

3、最著名的五大法学家：

盖尤斯、伯比尼安、保罗、乌尔比安、莫迪斯蒂努斯；

五大法学家的法律解释具有同等法律效力。

（三）《国法大全》的编纂——（查士丁尼皇帝，法典编纂委员会：

三部法律法规汇编；

法学家：

一部）

1、《查士丁尼法典》：

将历代罗马皇帝颁布的敕令进行整理、审订和取舍而成。

2、《查士丁尼法学总论》（《法学阶梯》）：

以盖尤斯的《法学阶梯》为基础加以改编而成，阐述罗马法原理的法律简明教本，官方指定的“私法”教科书，具有法律效力。

3、《查士丁尼法学说汇纂》（《法学汇编》）：

将历代罗马著名法学家的学说著作和法律解答分门别类地汇集、整理，进行摘录，凡收入的内容，均具有法律效力。

4、《查士丁尼新律》：

法学家又汇集查士丁尼皇帝在位时所颁布的敕令；

——以上四部法律汇编，至公元12世纪统称为《国法大全》或《民法大全》，它标志着罗马法发展到了最发达、最完备阶段。

三、罗马法的渊源和分类1、罗马法的渊源。

（1）习惯法：

公元前450年以前的基本渊源；

（2）议会（共和国时期的主要立法机关--民众大会、百人团议会与平民会议）制定的法律：

共和国时期最重要的法律；

（3）元老院（共和国时期罗马最高国家政权机关）决议：

元老院享有一定立法职能，议会通过的法律需经它批准方能生效。

帝国时期，元老院被皇帝所控制，其本身所通过的决议具有法律效力。

（4）长官（高级行政长官和最高裁判官）的告示：

罗马法的重要渊源之一。

（5）皇帝敕令：

敕谕，敕裁，敕示，敕答。

（6）具有法律解答权的法学家的解答与著述。

2、罗马法的分类。

罗马法学家依据不同标准，从不同角度将法律划分为以下几类：

（1）公法与私法（根据法律所调整的不同对象）；

公法——宗教祭祀活动和国家机关组织与活动的规范；

私法——所有权、债权、婚姻家庭与继承等方面的规范。

（2）成文法与不成文法（依照法律的表现形式）；

成文法——所有以书面形式发布并具有法律效力的规范（议会通过的法律、元老院的决议，皇帝的敕令、裁判官的告示）；

不成文法——统治阶级所认可的习惯法。

（3）自然法、市民法、和万民法（根据罗马法的适用范围）；

（4）民法与长官法（根据立法方式不同）；

长官法——专指由罗马高级官吏发布的告示、命令等所构成的法律，内容多为私法；

其主要是靠裁判官的司法实践活动形成的。

（5）人法、物法、诉讼法（按照权利主体、客体和私权保护为内容）；

人法——规定人格与身份的法律；

物法——涉及财产关系的法律；

诉讼法——规定私权保护的方法。

罗马私法的基本内容

（一）人法——对在法律上作为权利和义务的主体的人的规定（自然人、法人的权利能力和行为能力、婚姻家庭关系等）

1、自然人，两种含义：

（1）生物学上的人（包括奴隶在内）；

（2）法律上的人：

享有权利并承担义务的主体（奴隶不具有法律人格，被视为权利客体）；

A：

人格构成：

自由权、市民权和家庭权三种身份权同时具备；

B：

“人格减等”：

三种身份权全部或部分丧失；

罗马法对自然人的行为能力，也作了详细规定——只有年满25岁的成年男子才享有完全的行为能力。

2、法人——没有明确的法人概念和术语，但有初步的法人制度

（1）社团法人：

以自然人的集合为成立的基础，如宗教团体；

（2）以财产为其成立的基础，如慈善基金。

（3）法人的条件：

物质基础；

最低法定人数（3人以上），一定数额的财产（多少没有严格规定）；

C：

须经过元老院的批准或皇帝的特许。

3、婚姻家庭法——实行一夫一妻的家长制家庭制度。

（1）家或家族：

在家父支配的一切人和物的总和（家父、妻、子女、奴隶、土地）；

（2）家的特点：

以家父权为基础（共和国后期，家父的权力逐渐受到限制）；

（3）两种婚姻：

“有夫权婚姻”；

“无夫权婚姻”。

（二）物法——马法的主体和核心，由物权、继承和债三部分构成

1、物权：

（1）物：

除自由人以外存在于自然界的、对人有用的一切东西；

（A）有形物体和具有金钱价值的东西；

（B）无形体的法律关系和权利；

（2）物的分类：

要式转移物，略式转移物；

有体物，无体物；

动产，不动产；

主物，从物；

特定物，非特定物；

有主物，无主物；

原物，孳息等。

（3）物权是：

权利人可以直接行使于物上的权利（其范围和种类皆由法律规定，而不能由当事人自由创设）；

主要有五种：

A——所有权；

B——役权（地役权、人役权）；

C——地上权；

D——永佃权；

E——担保物权（质权、抵押权）。

所有权为自物权，其他的为他物权。

2、继承

（1）分类：

遗嘱继承和法定继承，遗嘱继承优于法定继承；

（2）原则：

早期——“概括继承”；

后来——“限定继承”。

关于法定继承人的顺序以及遗嘱继承的方式等问题，罗马法上均有较完备的规定。

3、债——物法的一个重要内容。

（1）债的发生原因：

A——合法原因，即由双方当事人因订立行为而引起的债，称之为私犯；

B——准契约和准私犯；

（2）债的分类（根据债的标的和标物的不同）：

A——特定债和种类债；

B——可分债和不可分债；

C——单一债和选择债；

D——法定债和自然债。

罗马法还对债的履行、债的担保、债的转移、债的消灭作了详细规定。

（三）诉讼法

1、公诉：

对直接损害国家利益案件的审理；

2、私诉：

根据个人的申诉，对有关私人利益案件的审理，它是保护私权的法律手段，相当于后世的民事诉讼。

3、诉讼程序（先后呈现）：

法定诉讼、程式诉讼、特别诉讼。

罗马法的历史地位

（一）罗马法复兴——（12世纪初，西欧各国先后出的研究和采用罗马法的热潮）

1、原因：

（1）西欧的法律状况同商品经济发展及社会生活极不适应；

（2）作为资本主义社会以前调整商品生产者关系的最完备的法律，罗马法可以满足这些国家一般财产和契约关系发展变化的需要。

2、过程：

（1）注释法学派与罗马法的复兴A——序幕：

1135年，意大利北部，《查士丁尼学说汇纂》原稿的发现；

B——最先开始的研究及开创作用：

意大利波伦亚大学，注释的研究方法（“注释法学派”）；

他们使对《国法大全》的研究成为一门科学，帮助人们了解和熟悉了罗马法，为运用罗马法奠定了基础。

（2）评论法学派与罗马法研究、适用的新发展。

A——评论法学派的形成：

14世纪，意大利；

B——研究与适用的新发展：

（a）宗旨：

致力于罗马法与中世纪西欧社会司法实践的结合，以改造落后的封建地方习惯法；

（b）发展：

在意大利复兴，在西欧各主要国家扩展。

3、罗马法复兴的意义。

（1）商品经济的发展、市民等级的力量加强、王权的加强和扩张——有利于民族统一国家的形成；

（2）法学发展、世俗法学家阶层形成、教会僧侣掌握法律知识情况改变——为其运用于实践准备了条件，为资本主义关系提供了法律形式；

（3）自然法思想及自由人在私法关系上地位平等原则——近代自然法学说的思想渊源。

（二）罗马法对后世法律的影响——在全面继承罗马法的基础上，形成了大陆法系（罗马法系或者民法法系）

1、有关私法体系，被西欧大陆资产阶级民事立法借鉴、发展；

2、许多原则和制度，被近代以来的法制所采用（公民在私法范围内权利平等原则，契约自由原则等，权利主体中的法人制度）；

3、所确定的概念、术语，措词确切，结构严谨，立论清晰，言简意赅，学理精深。

一、英美法的历史沿革封建法律

（一）英国法的形成与发展

1．体系的形成

（1）源头：

盎格鲁·

撒克逊时代的习惯法；

（2）普通法：

中央集权和司法统一；

亨利二世司法改革（12世纪前后、普通法院创制、通行全国、普通适用）；

（3）衡平法：

普通法自身缺陷，经济高速发展的需要——根据大法官的审判实践发展起来，以“公平”、“正义”为基础（15世纪，衡平法院，独立体系）；

（4）制定法（成文法）：

享有立法权的国家机关或个人明文制定并颁布实施（1215年，《大宪章》，重要进程——英国国会）注意：

随着国会立法权的加强，英国制定法的数量逐渐增多，地位也逐渐上升。

2．资产阶级革命后的变化

（1）国会立法权，“议会主权”原则，制定法的地位；

（2）内阁——最高行政机关；

（3）内容得到充实，并被赋予资产阶级的含义。

3．现代发展——两次世界大战后：

（1）立法程序简化，委托立法大增。

（2）选举制进一步完善（普遍、孛堋⑵降取⒐?

（3）社会立法和科技立法活动加强；

（4）欧盟法成为重要渊源。

（二）美国法的形成和发展——继承、改造英国法

1．殖民地时期：

使用英国普通法；

（1）18世纪中期前，原始、简陋（甚至以《圣经》作为判案的依据）；