公司并购中的法律服务流程Word文档格式.doc
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如果涉及须经批准才能成立的公司,还须查验其是否得到有权部门的批准。
同时还须查验目标公司设立过程中有关资产评估、验资等是否履行了必要程序,是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定,特别是涉及国有资产时更须特别小心。
此外,还要查验目标公司是否依法存续,是否存在持续经营的法律障碍,其经营范围和经营方式是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定,等等。
目标公司的主要财产价值及其产权,调查目标公司拥有的土地使用权、房产及其价值;
拥有的商标、专利、软件著作权、特许经营权等无形资产及其价值;
拥有的主要生产经营设备和存货及其价值;
目标公司对其主要财产的所有权或使用权的行使有无限制,是否存在担保或其他权利受到限制的情况;
目标公司有无租赁房屋、土地使用权等情况以及租赁的合法有效性等等。
目标公司的重大债权债务,调查目标公司的金额较大的应收、应付款和其他应收、应付款情况,并且应当调查其是否合法有效;
调查目标公司将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的合法性、有效性,是否存在潜在风险;
调查目标公司对外担保情况,是否有代为清偿的风险以及代为清偿后的追偿风险;
调查目标公司是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债等等。
目标公司的税务、环境保护、原材料资源、产品质量、生产技术、销售网络、市场前景等因素。
目标公司所适用税收政策、环境保护政策,目标公司的原材料来源、遵循的产品质量和生产技术标准,目标公司的产品销售网络、市场前景等可能因被并购而改变,因此也是尽职调查的重要内容之一。
目标公司的人力资源,人力资源包括公司管理人员与工人结构、他们的学历与知识结构,并购可能引起的下岗人数,再就业的方向和可能发生的费用。
并购的外部法律环境调查。
关于公司并购法律的调查,除了直接规定公司并购的法律法规以外,还应当调查反不正当竞争法、贸易政策、环境保护、安全卫生、地方行政规章等方面的规定。
另外,还需调查相关税务政策。
(2)尽职调查的途径:
目标公司为上市公司时法定公开披露的信息;
其他公开出版物;
登记机构;
政府主管部门;
目标公司的供应商、客户和协议另一方;
目标公司的专业顾问等。
(二)并购协商阶段的法律服务
1、协助并购公司参与并购谈判
律师在谈判中提供的法律服务有:
(1)帮助并购公司拟定谈判策略:
提前准备好相关法律问题概要;
在谈判中回答对方有关法律方面的问题;
根据谈判实际情况提出合法的、建设性意见,并告知其法律后果。
(2)制作谈判记录和谈判意向书:
谈判涉及的内容多,时间长,谈判双方最好将所有的谈判内容及达成的一致作出详细的纪录。
从并购双方进入谈判阶段到正式定立并购合同是一个漫长的过程,为了保障各自的权益,并购双方会在并购谈判的各个阶段缔结相应的意向书。
由于并购公司在并购活动中投入人力、物力、财力较大,意向书中一般会加入排他协商条款、提供资料及信息条款、不公开条款、费用分摊条款等,以避免并购的风险。
同时,意向书中还会应目标公司要求加入终止条款、保密条款,以防止并购公司借并购之名获取非法利益。
2、协助签订并购合同
并购合同的条款是并购双方就并购事宜达成的意思表示一致,合同约定是并购双方的权利义务,也是实际并购操作的准则和将来争议解决的根据,合同一旦生效对双方就具有如同法律一般的约束力,所以在拟定并购合同条款时必须谨慎对待。
一份比较完备的并购合同一般包含以下条款:
(1)定义条款,此条对合同条款中的术语进行定义,防范术语解释产生纠纷。
(2)先决条件条款,指只有当其成就后,并购合同才能生效的特定条件。
设立先决条件需要考虑哪一方当事人有责任促使该条件的成就,如何判断该条件成就,未成就时会带来何种后果,以及放弃先决条件对其他相关合同的影响等诸多因素。
先决条件条款是并购合同能够实际履行的前提。
(3)陈述和保障条款,目标公司或者并购公司保证自己不会就合同他方关心的问题进行虚假陈述,如果出现虚假陈述,应该承担责任。
该条款的目的是为了避免并购双方预料不到的风险。
对并购公司来说,陈述和保证条款是化解并购风险的最好办法。
为了最大限度地维护自己的利益,并购公司就设置出陈述和保证条款,让目标公司就并购公司关心的问题陈述并保证自己提供的资料的真实性。
对目标公司来说,陈述和保证条款也能最大限度地保障自己的利益。
(4)介绍转让的国有资产和国有股权的条款
该条款主要是说明并购交易的标的。
如果是国有资产,则要详细说明资产的组成、数量、坐落位置、使用年限等,如果是国有股权,则要详细说明股权的基本情况。
(5)支付条款,包含:
价格、支付期限和股权或资产移转、支付方式等。
价格涉及到作价依据、价款计算方法、价款总额等。
股权和资产转移主要规定转移的先决条件和期限、转移的执行等。
(6)过渡期安排,指并购合同签署之日至股权或资产转移之日的期间,这段时间并购成败尚处于不确定状态,并购当事人在此期间需要履行约定的义务以使并购的各项条件一一成就。
在此期间,并购当事人需要就重要事项的知情权、相关资产的保护、日常运营、管理人员安排及重大事项的处置权作出明确约定。
(7)违约责任。
并购合同应该对违约责任进行具体、细致、操作性高的约定。
(8)法律适用及争议解决条款,法律适用包括并购合同的签署、履行及解释的法律适用。
争议的解决方式、解决地点具有可选择性。
解决方式、解决地点的不同对争议的解决可能产生重大影响,争议解决的方式是友好协商、第三方调解、仲裁和诉讼。
(三)并购实施阶段的法律服务
签订并购合同仅仅表示并购双方就公司并购事宜达成了意思表示的一致,而并购合同能够实际履行还要看并购合同中约定的日期到来之前,并购双方能否履行各自就履行并购合同所负担的义务。
1、出具相关的法律意见书、履行有关报批手续
(1)律师在下列情况下,应当出具法律意见书,并向有关的政府部门报批:
要约收购时,并购公司应当聘请律师对其要约收购报告书内容的真实性、准确性、完整性进行核查,并出具法律意见书,连同收购要约报告书一并公告;
当并购公司持有目标公司30%或以上的股份时,并购公司提出强制要约收购豁免申请的,应当由律师事务所就其所申请的具体豁免事项出具专业意见,向有关机关报批。
(2)协助并购双方履行相应的报批、公告手续。
主要包括:
并购公司大额持股情况及所持股份数额变化的公告;
并购公司收购意图的公告;
收购结果的公告。
2、办理各项变更登记、重新登记、注销登记等手续
相关过户手续的办成与否往往是一个并购合同的先决条件,同时也直接影响到新公司的生存和发展,为此,律师可从专业的角度出发协同办理有关房屋、土地使用权、专利、商标、供水、供电、保险等过户手续。
不动产变更登记;
股东名册登记变更;
关于公司形式的登记变更与注销。
(四)并购完成后整合阶段的法律服务
1、处理原目标公司签订的重大合同
包括:
通知缔约对方关于合同当事人变更;
与缔约对方进行合同延期履行磋商;
进行赔偿或者索赔。
2、诉讼、仲裁等法律服务,代为清理障碍
目标公司可能是个天天有法院上门查封账号和财产的公司,即使在并购后的一段时间内,这种麻烦也少不了。
因此,律师应当在并购后整理有关诉讼、仲裁、调解、谈判的资料,并通知法院、仲裁机构、对方当事人关于当事人变更的事实。
如果诉讼、仲裁、调解、谈判还未开始,则应当做好应诉准备。
3、协助新公司正常运行
协助制定新公司内部规章制度,办理公司纳税申报,劳动合同的签署,办理相关保险,理顺各种行政关系。
4、协助安置目标公司原有人员
包括协助并购后的公司留住人才和依法安置目标公司富余员工。
下午13:
00—17:
00
B.实行不定时工作制的员工,在保证完成甲方工作任务情况下,经公司同意,可自行安排工作和休息时间。
3.1.2打卡制度
3.1.2.1公司实行上、下班指纹录入打卡制度。
全体员工都必须自觉遵守工作时间,实行不定时工作制的员工不必打卡。
3.1.2.2打卡次数:
一日两次,即早上上班打卡一次,下午下班打卡一次。
3.1.2.3打卡时间:
打卡时间为上班到岗时间和下班离岗时间;
3.1.2.4因公外出不能打卡:
因公外出不能打卡应填写《外勤登记表》,注明外出日期、事由、外勤起止时间。
因公外出需事先申请,如因特殊情况不能事先申请,应在事毕到岗当日完成申请、审批手续,否则按旷工处理。
因停电、卡钟(工卡)故障未打卡的员工,上班前、下班后要及时到部门考勤员处填写《未打卡补签申请表》,由直接主管签字证明当日的出勤状况,报部门经理、人力资源部批准后,月底由部门考勤员据此上报考勤。
上述情况考勤由各部门或分公司和项目文员协助人力资源部进行管理。
3.1.2.5手工考勤制度
3.1.2.6手工考勤制申请:
由于工作性质,员工无法正常打卡(如外围人员、出差),可由各部门提出人员名单,经主管副总批准后,报人力资源部审批备案。
3.1.2.7参与手工考勤的员工,需由其主管部门的部门考勤员(文员)或部门指定人员进行考勤管理,并于每月26日前向人力资源部递交考勤报表。
3.1.2.8参与手工考勤的员工如有请假情况发生,应遵守相关请、休假制度,如实填报相关表单。
3.1.2.9外派员工在外派工作期间的考勤,需在外派公司打卡记录;
如遇中途出差,持出差证明,出差期间的考勤在出差地所在公司打卡记录;
3.2加班管理
3.2.1定义
加班是指员工在节假日或公司规定的休息日仍照常工作的情况。
A.现场管理人员和劳务人员的加班应严格控制,各部门应按月工时标准,合理安排工作班次。
部门经理要严格审批员工排班表,保证员工有效工时达到要求。
凡是达到月工时标准的,应扣减员工本人的存休或工资;
对超出月工时标准的,应说明理由,报主管副总和人力资源部审批。
B.因员工月薪工资中的补贴已包括延时工作补贴,所以延时工作在4小时(不含)以下的,不再另计加班工资。
因工作需要,一般员工延时工作4小时至8小时可申报加班半天,超过8小时可申报加班1天。
对主管(含)以上管理人员,一般情况下延时工作不计加班,因特殊情况经总经理以上领导批准的延时工作,可按以上标准计加班。
3.2.2.2员工加班应提前申请,事先填写《加班申请表》,因无法确定加班工时的,应在本次加班完成后3个工作日内补填《加班申请表》。
《加班申请表》经部门经理同意,主管副总经理审核报总经理批准后有效。
《加班申请表》必须事前当月内上报有效,如遇特殊情况,也必须在一周内上报至总经理批准。
如未履行上述程序,视为乙方自愿加班。
3.2.2.3员工加班,也应按规定打卡,没有打卡记录的加班,公司不予承认;
有打卡记录但无公司总经理
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