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第二部分:
合同管理注意要点。
第三部分:
现场讨论。
(时间:
约30分钟)
一、合同基础法律知识及风险防范
(一) 概述
合同,也叫契约、合同书、协议(书),是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。
合法有效的合同是当事人之间的“法律”。
合同依法成立的合同,对当事人具有法律约束力,并受法律保护。
(二) 合同订立中的法律风险规避
1. 合同主体要求
合法注册的商事主体:
公司、分公司、个体户、非企业组织、个人。
1) 项目部、办公室、办事处是没有签约资格的。
2) 合同主体名称应当与公章或营业执照一致。
3) 经办人应持代表公司的授权委托书,并需要与其公司核实身份。
2. 合同的内容要求内容:
合同的内容由当事人约定,一般包括:
当事人名称、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限和地点、
违约责任、争议解决的方法。
(1) 合同的标的是指:
双方权利义务所指向的对象。
在合同中要把标的物的情况写清楚。
如要加工某个产品,就要写清楚产品的名称、规格、外观尺寸、颜色、光洁度以及内在的技术要求等。
除了使用文字说明以外,有些还需要精确、清楚的图纸来表达。
(2) 质量主要是指:
合同要求标的物必须达到什么样的质量标准,比如:
国家标准、行业标准还是通常标准等。
(3) 标的物的数量要准确,准确的数量包括数字和科学的计量单位。
不仅要使用双方合意的计量单位,还要确定好计算方法,否则容易出现纠纷。
(4) 标明价款的时候,要写清楚单价和总价。
如果履行合同的过程中要进行预算变动,比如装修合同,要约定发生增项、减项时,应该怎么计算单价和总价,这些都要有个说明。
(5) 履行期限是对合同当事人义务完成的时间要求,也是确定是否违约的重要因素。
期限应该是明确的。
最好能用日历上的日期来确定,只要到这个日子,就应发一封函来催,来主张权利。
合同的履行地点和方式,履行地点要准确到某省某市某区某路某号院内。
履行方式双方要协商出具体明确的方式。
3.合同的形式要求
(1) 口头形式(具有不确定性,一般用于可即时履行的合同情形)
(2) 书面形式;
特殊书面形式:
鉴证、公证、登记、审批。
—般书面形式:
合同书、信件、数据电文(包括电报、传真、电子数据交换、电子邮件)
注:
QQMSN电话录音有效但不可靠;
(三)违反合同的贵任
合同签订后,应按照约定全面适当履行义务,否则,要承担相应的违约责任。
承担违约责任的方式:
支付违约金(应明确约定对方迟延履行合同、不履行合同的违约责任及违约金的比例和计算方式,同时约定我司解除合同的条件及合
同解除时对方的违约责任。
)
赔偿损失;
继续履行:
定金罚则;
订金采取补救措施(修理、更换、重作、退货、减价等)
O
(四)合同争议的解决方式争议的解决方式:
协商、仲裁、诉讼。
通过仲裁方式或诉讼方式解决争议,只能明确选定其一。
如果选择仲裁,则仲裁委员会应尽量约定为北京本地的仲裁委员
会(如北京仲裁委员会、中国国际经济贸易仲裁委员会);
如选择诉讼,则在不违反法律规定的前提下,尽量约定为我司所在地法院管辖。
二、合同签署注意要点
(一)合同起草、签订注意要点
1、 尽量使用我司出具的合同,以便在合同谈判中取得先机,法律顾问己提供过范本合同的,应优先使用示范文本。
注意:
合同承办人根据实际签约情况,可结合对方特别要求对范本合同作适当调整,并就修改部分作出标注,经律师审批后方可确定。
2、 合同内容约定应明确具体。
要求:
对合同标的的描述尽量详尽。
例如:
规格、重量、包装、计价单位、技术标准、质量异议期等。
3、 合同正文中约定的合同金额应前后一致,大小写一致。
4、 合同内容如涉及到公司商业信息、客户信息等需对本合同主体外保密的,应在合同中明确约定保密条款或由双方签订保密协议。
5、 双方确定内容后的合同原则上应由对方公司签章后返回我司签章,如果对方特别要求,可约定时间双方同时签章,或由专人携带我司已签章的合同文本前往对方公司,待对方当场签章后将本公司保留的合同文本带回公司。
切忌:
将我司签章后的合同正本留放在对方公司以待对方签章,并开始按双方口头约定履行合同。
不推荐利用传真件签署合同,尤其是权利义务规定复杂或大额合同,必须当面盖章。
6、 合同附件与合同相关文件要区分清楚:
合同附件是合同的一个组成部分,具有法律效力;
合同相关文件不是合同的组成部分,对外不具有法律效力,只是各级管理者审批的参考资料,如公司内部的请示、报告等。
如需对对方产生约束力,必须及时以合同变更的方式纳入合同书的范畴。
7、 合同中的具体经办人、授权代表或项目经理的问题合同在履行过程中,基本是由具体经办人、授权代表或项目经理来实际办理的,因此,在合同履行过程中,经办人要签署许多文件。
但是,一旦发生纠纷或经办人离开对方单位,而对方单位又拒绝对经办人签署的文件予以认可,那么这些文件的效力将发生争议。
为避免上述情况,建议在签合同时加上一条:
“本合同的具体经办人是某某某、男(女)、经办人的签字样本是:
***o该经办人在履行本合同过程中,有权代表本公司签署文件,该签署具有法律效力。
”
8、 合同的具体条款确定后,当事人要在合同中签字、盖章。
要注意的是:
首先,如果需签字盖章的合同是多页时,最好每页签字并加盖骑缝章,防止一方更改合同内容。
合同中涉及的技术图纸,也要签字、盖章;
其次,如双方需在以后的合同中由法定代表人以外的人来签署单据的,在合同中应明确具体的人以及具体办事人员签字的样本,以备核对。
对业务员要核对授权委托书、授权时间,过了授权时间一定要补签授权委托书,因为除合同之外,由双方业务代表签字确认的提货单、工程进度单等与合同有同等的法律效力。
此外,建议在首次合作时如果条件允许应到对方单位实地考察一下,查看对方营业执照原件,取得营业执照复印件,并加盖对方的公章。
三、合同履行要点
1. 加强合同履行的意识
2. 所有的变更、变动都需要书面形式确定下来;
3. 对自己的违约行为,一定要EMS方式致函,尽量让对方接受现状。
4. 如自己有违约,履行完毕后,最后双方做个结算,避免以后对方以违约为由说事。
四、合同签订管理要点
1.公章的管理
严格控制公章的使用范围,明确专人保管,制订完善的公章使用登记制度。
2.签署合同权限的管理
任何个人代表其公司与我司签署任何法律文件,都需要提供授权委托书,同样,我司员工代表公司签署文件,也需要授权,没有授权的行为是个人行为。
五、合同经手人的法律责任
1. 职务侵占罪
2. 非国家工作人员受贿罪,
谢谢大家!
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