第二章 劳动合同法律制度.docx
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第二章劳动合同法律制度
第二章 劳动合同法律制度
考情分析:
本章为2010年新增内容。
题型
2010
单选题
2题2分
多选题
1题2分
判断题
1题1分
计算分析题
-
综合题
-
不定项选择题
1题4问8分
合计
13分
第一节 劳动合同法律制度概述(了解)
一、劳动合同的概念和特征(了解)
(一)劳动合同的概念
劳动者和用人单位之间依法确立劳动关系,明确双方权利义务的书面协议。
(二)劳动合同的特征
1.劳动合同主体具有特定性。
一方是劳动者,另一方是用人单位。
2.劳动合同的内容具有较强的法定性。
当事人双方签订劳动合同不得违反强制性规定,否则无效。
3.劳动者在签订和履行劳动合同过程中的地位在发生变化。
签订劳动合同时,双方法律地位是平等的;但在履行劳动合同过程中,用人单位和劳动者就具有了支配与被支配、管理与服从的从属关系。
【例题·多选题】关于劳动合同的特征,下列选项正确的有( )。
A.劳动合同的主体一方是劳动者,另一方是用人单位
B.对于劳动合同,法律规定了较多的强制性规范
C.劳动者与用人单位在签订劳动合同时,应遵循平等、自愿、协商一致的原则
D.在履行劳动合同的过程中,双方的地位是平等的
[答疑编号1526020101]
『正确答案』ABC
二、劳动合同法的适用范围(了解)
《劳动合同法》自2008年1月1日起施行。
1.中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位、依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用劳动合同法。
2.国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照劳动合同法执行。
3.事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,法律、行政法规或者国务院另有规定的,依照其规定;未作规定的,依照劳动合同法有关规定执行。
注意:
(1)公务员、农民、现役军人、小时工等不适用劳动合同法;
(2)用人单位限制在“境内”;但劳动者没有地域限制。
第二节 劳动合同的订立(掌握)
一、劳动合同订立的概念和原则
(一)劳动合同订立的概念——以书面形式订立劳动合同
(二)劳动合同订立的原则
1.合法原则——合法是劳动合同有效的前提条件。
2.公平原则
3.平等自愿原则
劳动者和用人单位在订立劳动合同时法律地位是平等的,订立劳动合同应出于双方当事人真实的意思表达。
4.协商一致原则
5.诚实信用原则
二、劳动合同订立的主体*掌握
(一)劳动合同订立主体的资格要求
1.劳动者需年满16周岁(只有文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以例外),有劳动权利能力和行为能力。
2.用人单位有用人权利能力和行为能力。
用人单位设立的分支机构:
(1)依法取得营业执照或者登记证书的,可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同;
(2)未依法取得营业执照或者登记证书的,受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。
【例题·多选题】下列情形中,订立劳动合同的主体符合法律规定的是( )。
A.15周岁的小李与某汽车修理厂签订的劳动合同
B.14周岁的小张与某京剧团签订的劳动合同
C.15周岁的小王与某餐厅签订的劳动合同
D.17周岁的小赵与某保安公司签订的劳动合同
[答疑编号1526020102]
『正确答案』BD
『答案解析』劳动者需要年满16周岁,只有文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以不满16周岁。
(二)劳动合同订立主体的义务
1.用人单位的义务和责任
义务
责任
(1)如实告知义务
(2)用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件
用人单位扣押劳动者居民身份证等证件的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并依法给予处罚。
不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。
用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人500元以上2000元以下的标准对用人单位处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。
2.劳动者的义务——如实说明
三、劳动合同订立的形式
(一)书面形式及要求
1.用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。
建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。
2.对于已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。
未定合同的时间
处理措施
自用工之日起1个月内
经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。
自用工之日起超过1个月不满1年
用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付2倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并支付经济补偿。
2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前1日。
自用工之日起满1年
用人单位自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资补偿,并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
3.用人单位应当建立职工名册备查。
【例题1·多选题】小王从2008年2月1日起为一家服装公司工作,工资每月6000元,双方未订立书面劳动合同。
其后小王多次向公司提出订立书面合同的要求,公司却没有回应。
2009年3月公司突然通知小王签订书面合同,薪水降为每月3000元。
小王不同意签订该劳动合同。
下列说法正确的是( )。
A.小王可获得从2008年3月起至2009年1月共11个月的双倍工资补偿
B.自2009年2月1日起,视为用人单位与小王签订了无固定期限劳动合同,公司应当立即与小王补订书面劳动合同
C.如果小王不同意按照3000元月薪与单位签订书面合同,用人单位应书面通知小王双方劳动关系终止
D.如果小王不同意按照3000元月薪与单位签订书面合同,用人单位无需支付经济补偿
[答疑编号1526020103]
『正确答案』AB
【考题2·判断题】用工单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。
( )(2010年)
[答疑编号1526020104]
『正确答案』√
(二)例外情况
非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。
四、劳动合同的类型——固定期限、无固定期限、以完成一定工作任务为期限
(一)固定期限劳动合同
用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同
(二)无固定期限劳动合同
用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
这是一种长期性的合同,如果出现法律规定或合同约定的解除或终止条件的,双方可以解除或终止。
双方协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。
有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:
1.劳动者在该用人单位连续工作满10年的;
2.用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的;
3.连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者没有下述情形,续订劳动合同的;
(1)严重违反用人单位的规章制度的;
(2)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(3)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(4)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的;
(5)被依法追究刑事责任的;
(6)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
(7)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。
注意:
①连续工作满10年的起始时间,应当自用人单位用工之日起计算,包括《劳动合同法》施行前的工作年限。
②劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的:
a.劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。
b.原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时,不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。
③连续订立固定期限劳动合同的次数,应当自《劳动合同法》2008年1月1日施行后,续订固定期限劳动合同时开始计算。
2008年之前的——年限计算在内,次数不计算在内
④地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位,其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。
(三)以完成一定工作任务为期限的劳动合同
【例题·多选题】2010年10月,下列人员向所在单位提出订立无固定期限劳动合同。
具备法定条件的是( )。
A.小张1998年1月到某公司工作,1999年2月辞职,2002年1月回到该公司工作
B.老赵于1985年进入某国有企业工作,2008年9月该企业进行改制,年满55岁的老赵需要与改制后的企业重新签订劳动合同
C.甲公司高薪聘请技术总监小王,双方协商一致签订无固定期限劳动合同
D.孙女士于2007年5月进入某公司担任技术开发工作,签订了为期一年、到期自动续期一年且续期次数不限的劳动合同。
2010年5月,公司将孙女士提升为技术部副经理
[答疑编号1526020105]
『正确答案』BCD
『答案解析』本题考核点是无固定期限劳动合同的规定。
(1)劳动者在该用人单位连续工作满10年的,应当订立无固定期限劳动合同。
选项A中,连续工作不满10年。
(2)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的,应当订立无固定期限劳动合同,所以选项B正确。
(3)用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。
所以选项C正确。
(4)连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者没有不能续订情形的,应当订立无固定期限劳动合同。
但连续订立固定期限劳动合同的次数,应当自《劳动合同法》2008年1月1日施行后,续订固定期限劳动合同时开始计算。
选项D中,劳动者在2008年1月1日后续订2次。
五、劳动合同的效力
(一)劳动合同的生效
1.劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。
2.除特殊情况外,劳动合同依法订立即生效,具有法律约束力。
(二)无效劳动合同
劳动合同虽然已经成立,但因违反了法律、行政法规的强制性规定而被确认为无效的劳动合同。
下列劳动合同无效或者部分无效:
1.以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;
2.用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;
3.违反法律、行政法规强制性规定的。
对劳动合同的无效或者部分无效有争议的,由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。
(三)无效劳动合同的法律后果
1.无效劳动合同,从订立时起就没有法律约束力。
劳动合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。
2.劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。
第三节 劳动合同的主要内容(熟悉)
一、劳动合同必备条款
(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人
1.有两个以上办事机构的,以用人单位的主要办事机构所在地为住所。
2.具有法人资格的用人单位,要注明单位的法定代表人;不具有法人资格的用人单位,必须在劳动合同中写明该单位的主要负责人。
(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码
劳动者的住址,以其户籍所在的居住地为住址,其经常居住地与户籍所在地不一致的,以经常居住地为住址。
(三)劳动合同期限
双方可以选择订立固定期限、无固定期限或以完成一定工作任务为期限的劳动合同。
(四)工作内容和工作地点
(五)工作时间和休息休假*掌握
1.工作时间——标准工时制、不定时工时制、综合计算工时制
我国工时制度
解释
标准工时制
国家实行劳动者每日工作8小时、每周工作40小时的标准工时制度。
不能实行标准工时制度,应保证劳动者每天工作不超过8小时,每周工作不超过40小时,每周至少休息1天。
加班:
一般每日不得超过1小时;因特殊原因需要延长工作时间的:
每日不得超过3小时,每月不得超过36小时。
但有下列情形之一的,延长工作时间不受上述规定的限制:
(1)发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的;
(2)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障,影响生产和公众利益,必须及时抢修的;(3)法律、行政法规规定的其他情形。
不定时工作制
也称无定时工作制、不定时工作日,是指没有固定的工作时间限制的工作制度。
主要适用于一些因工作性质或工作条件不受标准工作时间限制的工作岗位。
综合计算工时制
也称综合计算工作日,是指用人单位根据生产和工作的特点,分别以周、月、季、年等为周期,综合计算劳动者工作时间,但其平均日工作时间和平均周工作时间仍与法定标准工作时间基本相同的一种工时形式。
【例题·多选题】下列选项中,符合关于工作时间规定的做法有( )。
A.甲厂因发生自燃灾害,威胁人民生命财产安全,需要紧急抢险,为此每天需要加班5小时
B.乙企业因生产经营需要,在与本厂工会和劳动者协商后,决定该月每日加班2小时
C.丙厂因特殊原因,决定本月每日延长工作时间4小时,每周休息2天
D.丁厂因工作性质对某些工作岗位实行不定时工作制
[答疑编号1526020201]
『正确答案』AD
『答案解析』因特殊原因需要延长工作时间的,每日不得超过3小时,选项C不符合规定;每月不得超过36个小时,因此选项B不符合要求。
2.休息、休假
休息
包括工作日内的间歇时间、工作日之间的休息时间和公休假日(即周休息日)
休假
法定假日:
我国法定假日包括新年、春节、清明节、劳动节、端午节、中秋节、国庆节等。
年休假:
自2008年1月1日起,机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假。
累计工作年限
年休假天数
已满1年不满10年的
5天
已满10年不满20年的
10天
已满20年的
15天
注意:
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
年休假在1个年度内可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排。
单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的,可以跨1个年度安排。
不得享受年休假的情形:
(1)职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的;
(2)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;
(3)累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;
(4)累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;
(5)累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。
【例题1·单选题】石某在A公司任3年保安,在B公司任3年保安,在C公司做勤杂工作5年。
C公司安排石某休带薪年休假。
石某应当享有的带薪年休假是( )
A.5天 B.10天
C.15天 D.20天
[答疑编号1526020202]
『正确答案』B
『答案解析』石某在A、B、C三个公司累计工作时间是11年,满10年不满20年,石某应享有10天带薪年休假。
【考题2·单选题】方某工作已满15年,2009年上半年在甲公司已休带薪年休假(以下简称年休假)5天;下半年调到乙公司工作,提出补休年休假的申请。
乙公司对方某补休年休假申请符合法律规定的答复是( )。
(2010年)
A.不可以补休年休假 B.可补休5天年休假
C.可补休10天年休假 D.可补休15天年休假
[答疑编号1526020203]
『正确答案』B
『答案解析』职工连续工作满12个月以上的,享受带薪年休假。
另外,职工累计工作已满10年不满20年的,年休假10天;本题中劳动者上半年已经享受5天的年休假,所以下半年在新单位只享受5天的年休假。
【例题3·多选题】下列情形不享受当年的年休假的有( )。
A.职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的
B.职工请事假累计10天以上且单位按照规定不扣工资的
C.累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的
D.累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的
[答疑编号1526020204]
『正确答案』ACD
(六)劳动报酬
1.劳动报酬与支付
(1)工资应当以法定货币支付,不得以实物及有价证券替代货币支付。
(2)工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。
如遇节假日或休息日,则应提前在最近的工作日支付。
(3)工资至少每月支付一次,实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。
(4)对完成一次性临时劳动或某项具体工作的劳动者,用人单位应按有关协议或合同规定在其完成劳动任务后即支付工资。
2.特殊情况下的工资支付*掌握
(1)法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间,用人单位应当依法支付工资。
(2)在部分公民放假的节日期间(妇女节、青年节),对参加社会活动或单位组织庆祝活动和照常工作的职工,单位应支付工资报酬,但不支付加班工资。
(3)加班*掌握
情形
支付工资的标准
①依法安排劳动者在日标准工作时间以外延长工作时间的
不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%
②依法安排劳动者在休息日工作,不能安排补休的
不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%
③依法安排劳动者在法定休假日工作的
不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%
注意:
①实行计件工资的劳动者,在完成计件定额任务后,由用人单位安排延长工作时间的,根据上述原则,分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。
②用人单位安排加班不支付加班费的,由劳动行政部门责令限期支付加班费,逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。
③经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的,其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分,视为延长工作时间,按上述规定支付劳动者延长工作时间的工资。
④实行不定时工时制度的劳动者,不执行上述规定。
(4)因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的,用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。
经济损失的赔偿,可从劳动者本人的工资中扣除。
但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。
若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准,则按最低工资标准支付。
【例题1·单选题】夏某的日工资为120元,每周工作5天,每天工作8小时。
她在2010年10月的一个周六加班了1天,在“十一”国庆节法定假期加班了两天。
请问夏某10月份可以获得( )元加班工资。
A.360 B.720
C.960 D.1080
[答疑编号1526020205]
『正确答案』C
『答案解析』夏某周六加班1天,获得2倍工资报酬,120×2=240元,法定假日加班获得3倍工资报酬,120×3×2=720元,一共是240+720=960元。
【考题2·单选题】工人李某在加工一批零件时因疏忽致使所加工产品全部报废,给工厂造成经济损失6000元。
工厂要求李某赔偿经济损失,从其每月工资中扣除,已知李某每月工资收入1100元,当地月最低工资标准900元。
该工厂可从李某每月工资中扣除的最高限额为( )。
(2010年)
A.500 B.220
C.200 D.110
[答疑编号1526020206]
『正确答案』C
『答案解析』每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。
若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准,则按最低工资标准支付。
本题中,月工资是1100元,则最多扣除其20%(220元),此时剩余的部分就低于最低工资标准900元,那么应当按照“最低工资标准900元支付”,所以1100-900=200,即最多扣除200元。
3.最低工资制度
具体标准由各省、自治区、直辖市人民政府规定,报国务院备案。
(七)社会保险
养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险。
(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护
(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。
二、劳动合同约定条款
约定事项:
试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇。
但约定事项不能违反法律、行政法规的强制性规定,否则该约定无效。
(一)试用期*掌握
1.试用期期限的强制性规定
劳动合同期限
试用期
3个月以上不满1年(不含1年)的
不得超过1个月
1年以上(含1年)不满3年(不含3年)的
不得超过2个月
3年以上(含3年)固定期限和无固定期限的劳动合同
不得超过6个月
注意:
(1)同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
(2)以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的,不得约定试用期。
(3)试用期包含在劳动合同期限内。
劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。
【例题·简答题】2008年甲与某公司签订了1年期的劳动合同,合同规定试用期为3个月,试用期工资为1800元,试用期满后工资为2000元。
请问该试用期约定是否有效?
[答疑编号1526020207]
『正确答案』该试用期约定不能生效,根据劳动合同法规定,1年期的劳动合同试用期不能超过2个月。
如果甲已经履行了3个月的试用期,并在该3个月内只获得每月1800元的试用期工资,那么该公司应该以2000元的工资标准,对超过2个月法定试用期的另一个月予以赔偿,即赔偿差额200元(2000-1800=200)
2.试用期工资的强制性规定
劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或劳动合同约定工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
3.试用期内劳动合同的解除
(1)劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同,但应当向劳动者说明理
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