高等教育自学考试.docx
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高等教育自学考试
湖北工业大学大学高等教育自学考试
本科毕业生论文评审表
论文题目:
浅谈建设工程合同管理
准考证号:
015509110922
姓名:
张松
专 业:
工程管理
办学点:
湖北水利水电职业技术学院
学生类型:
独立本科(助学班/独立本科段)
2011年4月5日
湖北水利水电职业技术学院高等教育自学考试办公室印制
论文内容摘要
摘要
通过引入项目合同管理的概念及介绍WTO的基本原则,阐述了目前建设工程项目合同管理的现状,论述了合同管理中各方主体间的关系,提出了工程师在实施阶段合同管理要注意的问题和方法,从而揭示了充分授权于工程师在合同管理中的作用和地位。
通过合同管理的重要性及其意义、建设工程合同的种类、合同管理的内容、合同管理的方法和措施等四个方面进行分析探讨,试图使人们对合同管理有更深一步的了解,以便更好地从合同管理方面实现“三控”目标。
关键词:
项目合同管理形势市场
指导教师
单位
职称
评语:
成绩:
评阅教师签名:
年 月 日
职成学院自考办意见:
盖章:
年 月 日
目录
1绪论............................................................................................................................1
1.1论文的写作背景.....................................................................................................1
1.2国内外研究现状.....................................................................................................11.3论文总体思路及研究方法.....................................................................................4
2我国建设工程合同管理现状....................................................................................4
2.1合同管理中各方主体间的关系.............................................................................5
2.2项目实施阶段授权于工程师进行合同管理的探讨.............................................5
2.3合同实施.................................................................................................................6
2.4合同实施的控制.....................................................................................................6
3合同总价的确定.........................................................................................................7
3.1合同形式.................................................................................................................7
3.2合同一次包死的类型.............................................................................................8
3.3第二中模式的合理补充.........................................................................................8
4工程分包.....................................................................................................................8
5结论.............................................................................................................................8
结束语..........................................................................................................................10
后记..............................................................................................................................11
参考文献......................................................................................................................12
1.绪论
1.1论文的写作背景
自从1999年《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)以及其他相关法律、法规颁布实施以来,对规范、完善我国建筑市场,与国际建筑市场接轨,加强建筑工程执法力度,确保建设工程的质量控制、投资控制、进度控制“三控”目标的实现,提高合同履约率,维护合同双方当事人的合法权益,促进行业发展诸方面起到了十分重要的作用。
但建设工程合同管理也存在一些问题,诸如合同订立人对有关法律和法规不清,合同无台帐,无专人管理等。
建设工程合同管理,是针对工程建设活动中发生的各种合同,从合同条件的拟订、协商、制定、履行、索赔等情况的检查和分析着手进行的科学化、规范化、系统化的管理工作。
通过实行对合同的正确管理,实现对建筑工程质量、投资、进度的预控目标,以法公正地维护合同双方当事人的合法权益。
随着建设市场风险加大、市场监管力度增强、建设市场管理体制的进一步完善,施工单位风险意识普遍加强,目前的建筑市场正在发生着本质的转变。
建设市场多年僧多粥少的现象如过眼云烟,一去不返。
甚至出现了工程项目待嫁闺中找不到婆家的现象。
这一现象总体上来说是积极的,将促进建设市场的进一步规范,过去对施工单位来说如噩梦般的工程款难讨的局面也将被历史的洪流卷的无影无踪,对信誉度较差的建设单位来说其后果更像是一个噩梦的来临。
1.2国内外研究现状
一、国外研究状况
在项目管理中,合同管理是一个较新的管理职能。
在国外,从二十世纪七十年代初开始,随着工程项目管理理论研究和实际经验的积累,人们越来越重视对合同管理的研究。
在发达国家,八十年代前人们较多地从法律方面研究合同:
在八十年代,人们较多地研究合同事务管理(ContractAdministration);从八十年代中期以后,人们开始更多地从项目管理的角度研究合同管理问题。
近十几年来,合同管理已成为工程项目管理的一个重要的分支领域和研究的热点。
它将项目管理的理论研究和实际应用推向新阶段。
在发达国家和地区,对工程合同的具体管理任务一般由工程帅即专业人士完成。
在国际上通行的标准合同文本中,对工程师在合同管理中的地位均有具体规定,如FIDIC条款。
这些具有丰富的工程合同管理经验的工程师,作为独立的第三方,比业主更能有效、科学地进行工程合同管理,有利于工程合同全面、正确地履行。
合同管理之所以没有列入美国项目管理协会的PMI管理手册,并不是合同管理不重要,而是合同管理已经成为了发达国家经济建设的基础,FIDIC条款的每一条,都是必须落实到合同中去的,按合同文字说话早已成为美国以及其他发达国家的习惯。
我国由于商品经济不够发达,长期以来人际关系、人情观念代替了法制,在工程建设行业也没有树立合同的权威性。
建立以合同管理为核心的项目管理体系,是提高工程项目管理水平的必由之路。
我们应该注重对合同体系的研究,建立符合中国实际的工程合同管理体系。
本论文通过对建设项目管理中合同管理的价值、主体、现存问题、预防措施、风险、索赔以及未来发展趋势等基本问题的探讨,加上工作实践中一些案例的分析,得出结论:
法治时代必然实行“合同之治,契约之理”;通过合同管理提高核心能力;在建设项目中推行“项目法人负责制、招标投标制、建设监理制”改革,坚持按国际通用条款管理项目,坚持从中国国情出发管理项目,以强化合同管理为突破口,以法治理念为基础的合同管理是项目管理的灵魂。
坚持按优良的合同办事,不断完善合同条款;尽可能有效地防范和控制施工合同的风险;善于通过合同索赔斗争,争取多赢,不断提高项目管理水平,走出有中国特色的合同管理的道路!
我国加入WTO后,建筑市场将全面开放。
国外承包商进入我国建筑市场,如果业主不以平等市场主体进行交易,仍然盲目压价、压工期和要求垫支工程款,就会被外国承包商援引“非歧视原则”而引起贸易纠纷。
另外,由于我们不能及时适应国际市场规则,特别是对FIDIC条款的认识和和经验不足,将造成我的建筑丧失大量参与国际竞争的机会。
同时,使我们的工程发包商认识不到遵守规则的重要性,造成巨大经济损失。
因此,承发包双方应尽快树立国际化意识,遵循市场规则和国际惯例,加强建设工程施工合同的规范管理,建立行之有效的合同管理制度。
2、国内研究状况
自从1999年《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)以及其他相关法律、法规颁布实施以来,对规范、完善我国建筑市场,与国际建筑市场接轨,加强建筑工程执法力度,确保建设工程的质量控制、投资控制、进度控制“三控”目标的实现,提高合同履约率,维护合同双方当事人的合法权益,促进行业发展诸方面起到了十分重要的作用。
但建设工程合同管理也存在一些问题,诸如合同订立人对有关法律和法规不清,合同无台帐,无专人管理等。
建设工程合同管理,是针对工程建设活动中发生的各种合同,从合同条件的拟订、协商、制定、履行、索赔等情况的检查和分析着手进行的科学化、规范化、系统化的管理工作。
通过实行对合同的正确管理,实现对建筑工程质量、投资、进度的预控目标,以法公正地维护合同双方当事人的合法权益。
1建设工程合同管理的重要性及其意义建设工程合同管理,是市场经济和工程建设管理中一项十分重要的内容。
在工程项目的建筑过程中,其主体的行为必定会形成各个方面的社会关系,诸如政府建筑管理机关、项目法人单位(业主)、设计单位、施工单位、监理单位、材料设备供应商等。
其中除了政府管理机关是依据法律、法规对工程建设主体行使行政监督管理外,其他各方面社会关系却是通过“合同”这一契约关系来完成的。
工程建设活动的质量、投资和进度都是在合同管理的调整、保护和制约下进行的。
建设工程合同管理的特点是涉及面广、综合性强,其重要性和意义表现在:
1)社会主义市场经济的要求。
市场经济的一个重要特征是依法办事和鼓励自由竞争,合同管理就是法制(合同法、建筑法等等)管理。
2)现代企业自身发展要求。
现代企业产权明晰,权责明确,政企分开,科学管理,建筑工程合同中的施工合同是业主与建筑施工企业进行工程发包和承包的重要法律形式,是工程施工、监理和验收的重要法律依据,是建筑施工企业走向市场的桥梁和纽带,合同的内容也直接关系双方的根本利益。
3)强化合同管理,提高履约率。
4)合同管理对开拓国际市场,尽快与国际接轨,也有十分重要意义。
我国已加入世界贸易组织WTO,引用国际通用条款或FIDIC土木工程合同条款,规范合同当事人自觉按合同办事,对开拓和开放工程建设市场,发展建筑业,为国家创汇和节约建设资金,全面提高工程建设和管理水平具有重要和现实的意义。
2建设工程合同的种类一个工程项目从立项到投入使用,特别是大中型项目,需要经历一个十分复杂的过程。
在这个过程中,鉴订的合同可能有很多,但主要有以下几种:
1)建筑工程勘察设计合同:
项目法人(业主,发包人)与勘察人、设计人(承包人)为完成一定的勘察、设计任务,明确双方权利、义务的协议。
主要内容包括提交有关基础资料和勘察设计文件(包括概预算)的日期和质量要求、费用及其他协作条件等条款。
《建设工程勘察设计管理条例》(国务院293号令)、《建设工程勘察和设计单位资质管理规定》(1997年12月23日建设部)、《建设工程勘察质量管理办法》(建设[2000]167号)、《建设工程勘察设计市场管理规定》(建设部65号令)等是此合同的签订依据。
2)建设工程委托监理合同:
业主聘请监理单位代其对建设工程项目进行监督管理,明确双方权利、义务、责任的协议,该协议称为建设工程委托监理合同简称监理合同。
其主要内容包括监理对象,双方权利、义务、责任、酬金、违约责任和争议解决方式,其主要特征是高智能的技术性服务。
《工程建设监理规定》(建监[1995]737号)、《工程建设监理单位资质管理试行办法》(建设部令第16号)、《关于发布工程建设监理费有关规定的通知》(国家物价局,建设部(92)价费字479号)等为监理合同的主要法律依据。
3)建设工程施工合同:
建设工程施工合同是承包人进行工程建设施工,发包人支付价款的合同。
合同的主要内容包括工程范围、建设工期、开工与竣工时间、工程质量标准、工程造价、技术资料交付时间、材料设备供应、质量保修范围和保证期、双方互相协作条款等。
其主要法律依据是《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》、《建设工程质量管理条例》(国务院279号令)、《建筑工程施工许可管理办法》(建设部71号令)、《建筑业企业资质管理规定》(建设部48号令)、《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收暂行规定》(建建[2000]142号)、《房屋建筑工程质量维修办法》(建设部80号令)等。
结合我国具体情况和FIDIC(国际咨询工程师联合会)土木工程施工合同条件,国家建设部、国家工商行政管理局(2000年)发布的《建设工程施工合同文本》是各类工业与民用建筑施工管理和设备安装的合同样本。
4)建设工程物资采购合同:
建设工程物资采购合同是具有平等主体的自然人、法人、其他组织之间为实现建设工程物资买卖,设立、变更、终止相互权利、义务关系的协议,一般分为材料采购合同和设备采购合同。
其主要内容包括双方当事人的详情、合同价款、技术标准和质量标准、采购数量和计量方法、包装方式、付款方式和办法、交货期限、违约责任及其他条款等。
其法律依据有《建筑法》、《招标投标法》、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》(国家计委3号令)和地方法规等。
5)其他合同:
加工承揽合同、技术合同、租赁合同等在《合同法》中均有所涉及,他们在建筑工程中应用较少,这里就不在赘述。
3建设工程合同管理的内容1)建立合同管理体系及管理制度,建立、健全合同管理档案。
2)合同订立前的管理。
采取认真、严格的态度,做好市场预测、资信调查和订立应具备的相应条件调查等合同订立前的准备工作。
3)合同订立中的管理。
订立合同是一种法律行为,双方应当认真凭实据严肃拟定合同条款,做到合同合法、公平、全面、明确、有效。
4)合同履行中的管理。
认真分析和跟踪管理合同执行情况,及时处理有关工程索赔事宜和合同纠纷事宜。
4加强合同管理的措施1)普及建筑法规及合同法教育,培训合同管理人才。
通过学习有关的法律法规,使合同当事人能知法、用法,能公正、公平、公开、独立地工作,做好建设工程合同管理工作。
2)设立专门合同管理机构和配备合同管理人员。
地方政府应设立专门合同管理机构和配备合同管理人员,对建设工程合同实施登记、审查等监督管理;项目业主、建筑企业内部设立专门合同管理机构和配备合同管理人员,建立和健全有关规章制度。
建立合同台帐,并进行统计、检查。
3)积极推行合同示范文本制度。
积极推行合同示范文本制度,一方面有助于当事人了解、掌握有关法律法规,有助于合同签定的合法、公平、全面、明确、有效;另一方面,便于政府合同管理机关的监督管理,也有利于仲裁机构或人民法院对合同纠纷的裁决。
4)实现建设合同的计算机管理。
建立以微机数据库系统为基础的合同管理,便于对信息资料的收集、整理、存储、处理、分析和使用。
5)推行“重信誉、守合同”评比活动,使大家关心合同管理,增强大家自觉履行合同意识。
6)借鉴和运用国外先进经验和通用规范。
借鉴国外运行的合同管理经验,如国际咨询工程师联合会编制的《FIDIC土木工程施工合同条件》或其他国家一些成功经验。
对完善我国建设项目的合同管理制度和市场开发,都有十分重要的作用。
总之,通过良好的合同管理,才能保证合同当事人、合同订立形式和程序的合法性,才能保证合同内容的全面、合法、明确,进而维护合同双方的合法权益,维护社会正常的经济秩序,创造较好的社会和经济效益,使有限的投资发挥最大的经济效果。
1.3论文总体思路及研究方法
1、总体思路
通过引入项目合同管理的概念及介绍WTO的基本原则,阐述了目前建设工程项目合同管理的现状,论述了合同管理中各方主体间的关系,提出了工程师在实施阶段合同管理要注意的问题和方法,从而揭示了充分授权于工程师在合同管理中的作用和地位。
在这一新形势下,工程招投标、合同管理对承发包双反来说都在变得越来越重要,工程招投标不再只是一个纯粹的报价问题,合同管理也不再是一个签字那么简单。
简单的来说已经变成了一个风险管理的问题。
至少在招投标过程中,不管是否有意见,对对方的信誉程度、拆被财备状况的考察已变成一个不可或缺的关键环节,而合同模式的选择,对双方建立合作、信任的关系尤为重要。
二、研究方法
主要是研究工程合同管理的基本原则、现状等。
1.项目合同管理项目合同管理是指在建设工程项目实施过程中,以建设项目为对象,以实现项目合同目标为目的,对项目合同进行高效率的计划、组织、指导、控制的系统管理方法。
2.建设工程项目实施方面的WTO基本规则①公平竞争规则:
是指给予所有参与竞争的投标人平等的机会,即不歧视规则;②国民待遇规则:
是指外国承包商享有本国人相同的国民待遇;③透明度规则:
经济的法律法规和规章应透明,并具有稳定性和预见性;④权利和义务平衡规则:
合同当事人都应诚实、守信的态度行使权力和履行义务,以维护双方的利益平衡。
3.建设工程项目合同管理现状
(1)发包人、工程师(我国称监理工程师)或承包人往往不能按项目合同规定处理合同问题,仍然按计划经济体制下的惯例和依靠上级行政命令解决合同问题,造成合同管理失控,项目合同的总体经济效益不高。
(2)招标人在招标时没有选择通用的、有权威性的标准合同条件,使合同双方的权利和义务不平衡,风险和责任分配的不合理,合同双方签订的合同成了不平等条约。
这样的合同是搞不好项目合同管理的。
(3)我国的建设工程项目招标是由招标代理机构进行的,招标代理机构一般不参与项目合同管理,而招标人或工程师只参与项目合同管理,一般不参与建设工程项目的招标。
因此,我国把建设工程项目实施阶段的项目合同管理人为的分割为招标投标和合同管理。
(4)某些发包人只授予工程师检验质量的权力,不进行合同管理。
由于没有经济制约手段,是不能对项目质量进行有效控制的。
2我国建设工程合同管理现状
发包人、工程师(我国称监理工程师)或承包人往往不能按项目合同规定处理合同问题,仍然按计划经济体制下的惯例和依靠上级行政命令解决合同问题,造成合同管理失控,项目合同的总体经济效益不高。
招标人在招标时没有选择通用的、有权威性的标准合同条件,使合同双方的权利和义务不平衡,风险和责任分配的不合理,合同双方签订的合同成了不平等条约。
这样的合同是搞不好项目合同管理的。
我国的建设工程项目招标是由招标代理机构进行的,招标代理机构一般不参与项目合同管理,而招标人或工程师只参与项目合同管理,一般不参与建设工程项目的招标。
因此,我国把建设工程项目实施阶段的项目合同管理人为的分割为招标投标和合同管理。
某些发包人只授予工程师检验质量的权力,不进行合同管理。
由于没有经济制约手段,是不能对项目质量进行有效控制的。
2.1合同管理中各方主体间的关系
建设工程项目通过招标和投标,项目法人选择了项目承包人。
发包人与承包人签订协议书后,在合同规定的时间内,工程师发布开工通知,承包人可进入现场做施工准备工作。
此后建设工程项目合同开始进入合同管理阶段。
工程项目的合同管理是建设工程实施阶段的重要工作,因为它涉及到能否实现项目成本、质量和工期整体最优的完成项目建设,取得最大的经济效益和社会效益。
发包人为了达到合同目的,应通过工程师具体实施合同管理工作。
各方关系如下:
(1)项目法人(发包人)与承包人的关系。
发包人与承包人之间的关系是一种经济法律关系,即通过双方签订的项目承包合同所确定的关系。
(2)项目法人(发包人)与工程师的关系。
发包人与工程师的关系也是一种经济法律关系,即通过双方签订的咨询服务合同所规定的关系。
(3)工程师与承包人的关系。
工程师与承包人虽然没有直接的合同关系,但在发包人和承包人签订的合同中有发包人对工程师的授权,所以在项目承包合同执行过程中,工程师是代表发包人按合同规定对承包人的工作和生产进行监督和管理。
(4)发包人与勘察设计单位的关系。
在项目建设实施阶段,发包人与勘察设计单位之间的关系,是一种经济法律合同关系,是通过项目勘察设计咨询合同所确定的。
2.2项目实施阶段授权于工程师进行合同管理的探讨
2.2.1工程师在管理合同时应注意的问题
工程师在管理合同时应注意的问题
(1)要用正确的指导思想管理合同。
工程师在管理项目合同过程中,其指导思想应以合同规定为准则,既要维护发包人的利益,也要尊重承包人的合法权益,也就是说在保证工期和工程质量的前提下,应允许承包人获得合理的利润,这是顺利完成合同目标的重要基础。
(2)工程师要编好合同文件、熟知合同规定和恪守合同准则。
①编好合同文件。
工程师做好合同管理工作的前提是要有一个好的合同文件。
而合同文件的主要部分是招标文件,所以从编制招标文件,招标文件的修改和补遗,以及编制合同文件等全过程,要有工程师参与和做具体工作。
所编文件的条文要力求严谨和明确,不能有模棱两可的语言,防止任何疏漏和错误。
更不要人为地将设计深度不够和建设条件不清,以及不可预见、不可抗力、不能合理防范等发包人的风险推给承包人承担;②熟知合同文件。
工程师的主要任务是管理合同,并解释合同条款。
所以要全面、正确和公正的理解合同条款,因此,发包人应创造条件,并要求监理单位的主要成员参与招标文件和合同文件的编制;③恪守合同准则。
工程师是依据合同规定进行管理,并依此对合同双方进行服务和协调,建立正常的工作关系。
所以应实事求是和行为公正的恪守合同。
未经与合同双方协商,工程师不得改变合同规定的双方的权利和义务。
(3)工程师在解决合同问题时,必须要及时协调和快速决策。
在合同执行过程中,成熟的有经验的承包人为合同工程创造有利的建设和施工条件,建立正常的工作秩序,以及为自身的利益,会不断地向工程师和发包人递交各类信件和报告、意向书和申请书、同期记录和各类信息资料等,以表达他们的要
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