押题国家司法考试卷二民事诉讼法与仲裁制度模拟试卷含答案和解析.docx
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国家司法考试卷二(民事诉讼法与仲裁制度)模拟
试卷4
单项选择题
1.春分公司和夏至公司签订了货物销售合同。
春分公司付款后,夏至公司一直没有发货。
春分公司为此提起诉讼,请求夏至公司继续履行合同。
李某作为春分公司的法定代表人参加了诉讼,王某作为夏至公司的法定代表人参加了诉讼。
在诉讼进行过程中,王某因为损害夏至公司利益的事情而被依法更换.孙某代替王某成为新的法定代表人,则关于本案当事人的说法中正确的是:
()(A。
)
A.应当由孙某代替王某参加诉讼
B.应当由王某继续参加诉讼
C.由原告春分公司决定是否更换夏至公司的法定代表人
D.如果决定更换法定代表人,则原法定代表人王某进行的诉讼行为全部无效
解析:
考查法定代表人的更换。
根据《民诉解释》第51条第1款的规定,在诉讼中,法人的法定代表人更换的,由新的法定代表人继续进行诉讼,并应向人民法院提交新的法定代表人身份证明书。
原法定代表人进行的诉讼行为有效。
2.作家老王过世后给三个儿子王大、王二和王二三留有房屋三套,其中一套房屋长期被老张租用。
在继承遗产的过程中,王大要求老张在租赁期限届满后搬出房屋.老张拒绝搬出房屋并主张自己已经合法取
得此房的所有权。
在交涉无果的情况下,王大将老张起诉至法院。
在案件一审审理期间,老张又编纂了老王作品为抄袭的谣言以泄私愤,让老王的名誉受损。
后王大追加诉讼请求.要求老张就侵害老王名誉权的行为赔礼道歉、赔偿损失。
关于本案的当事人下列说法中正确的是:
( )(A。
)
A.人民法院应当通知王二和王三作为共同原告参加诉讼
B.因为是王大起诉,人民法院应当直接将王大列为单独原告
C.如果人民法院通知了王二和王三,其表示不愿意参加诉讼,但是依旧表示房屋应当有自己的份额,那么就不应再将其列为共同原告
D.对于王大提出的名誉权侵权赔偿的诉讼请求,主体资格不健全,法院应当驳回起诉
解析:
考查遗产继承案件部分继承人起诉的当事人确定。
根据《民诉解释》第70条的规定,在继承遗产的诉讼中,部分继承人起诉的,人民法院应当通知其他继承人作为共同原告参加诉讼;被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的,人民法院仍应把其列为共同原告。
因此,A当选,BC错误。
《民诉解释》第69条规定,对侵害死者遗体、遗骨以及姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等行为提起诉讼的,死者的近亲属为当事人。
因此,王大作为已故的老王的名誉权侵权纠纷的当事人是适格的,法院不应当驳回其诉讼,D错误,不应当选。
3.下列关于当事人能力的说法,正确的是:
( )(B。
)
A.有民事诉讼权利能力者必定是适格当事人
B.适格当事人必定是有民事诉讼权利能力者
C.当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定
D.诉讼标的的主体一定是本案的适格当事人
解析:
考查民事诉讼权利能力和适格当事人。
诉讼权利能力.又称当事人诉讼权利能力或者当事人能力,是指成为民事诉讼当事人,享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务所必需的诉讼法上的资格。
当事人适格是作为具体的诉讼当事人的资格,是针对具体的诉讼而言的.拥有民事诉讼能力的人不一定就是具体案件的适格当事人,因此B错误;诉讼权利能力由法律规定,当事人适格需要结合具体案件分析,因此C错误:
一般而言,诉讼标的的主体就是适格的当事人。
但在某些案件,例如消极的确认之诉中,非案件所争议的民事法律关系的主体也是适格当事人。
D选项错误。
4.甲诉乙合同违约,丙作为无独立请求权第三人参加诉讼。
在诉讼过
程中,甲、乙双方同意进行调解。
调解过程中,法院需要确定由丙承担义务。
这种情况下,下列表述正确的是:
( )(C。
)
A.甲、乙达成调解协议即可,无须经过丙的同意
B.法院在调解过程中,可以征询丙的意见,也可以不征询丙的意见
C.法院进行调解需要经丙同意
D.丙在法院送达调解书之前反悔的。
法院应当继续调解
解析:
考查无独立请求权第三人的调解制度。
根据《民诉解释》第150条的规定,人民法院调解民事案件,需由无独立请求权的第三人承担责任的,应当经其同意。
该第三人在调解书送达前反悔的,人民
法院应当及时裁判。
5.甲为乙企业设立的分支机构,甲在经营活动过程中与丙企业签订货物运输合同,后甲分支机构在运输货物的过程中因重大过失造成大量货物毁损,给丙企业带来巨大经济损失,现丙企业欲向法院提起诉讼要求获得相应赔偿.则关于本案的被告,下列说法中正确的是:
( )(C。
)
A.应当以甲和乙作为共同被告提起诉讼
B.应当直接以甲为被告提起诉讼
C.若甲为乙依法设立的分支机构,但没有领取营业执照。
以乙为被告提起诉讼
D.若甲为乙依法设立的分支机构,则应当直接以甲为被告提起诉讼解析:
考查法人分支机构的诉讼地位。
《民诉解释》第53条规定:
法人非依法设立的分支机构,或者虽依法设立,但没有领取营业执照的分支机构,以设立该分支机构的法人为当事人。
故C项正确。
6.思法公司诉瑞旭公司要求瑞旭公司支付著作权使用金,瑞旭公司称已经将款项交付思法公司的员工李某,思法公司承认李某为其财务人员,但公司并未收到款项。
法院依据申请,通知李某参加诉讼。
关于李某在本案中诉讼地位的确定,下列说法中正确的是:
()(D。
)
A.共同原告
B.共同被告
C.第三人
D.证人
解析:
李某作为瑞旭公司的工作人员。
因其职务行为引发纠纷应当以公司作为当事人,故张某不能以当事人身份参加诉讼。
通知其参加诉讼仅仅是因为其对案件知情,故只能以证人身份参加诉讼。
7.甲乙两个工厂均向丙的农田排放工业污水,造成丙的农田里的种植物大量死亡,丙因此向法院提起诉讼.要求侵权损害赔偿,则关于甲和乙在本案中诉讼地位的确定,下列说法中正确的是:
()(B。
)
A.倘若丙只起诉甲,则应当只列甲为被告
B.甲和乙为本案的必要共同诉讼被告,均应当列为被告
C.倘若丙只起诉甲,则应当列乙为无独立请求权的第三人
D.甲和乙为本案的普通共同诉讼被告,可以由丙自由决定起诉哪一方
解析:
考查必要共同诉讼,根据《民事诉讼法》第52条第1款的规定,当事人一方或者双方为二人以上,其诉讼标的是共同的,为必要共同诉讼,本案中诉讼标的是共同的,故甲和乙应当作为必要共同诉讼被告参加诉讼。
8.甲乙二人均为年过70的老人,有一处房产,膝下育有一子丙。
丙不误正业,因赌博欠下债务无力偿还。
随后丙拿出两位老人家中的房产证等证件,办理了抵押取得贷款,无力偿还。
后债主丁上门,要求甲乙二人搬出并交付房屋。
争执期间,另一位也自称债主的戊找上甲乙,同样要求甲乙二人搬出并交付房屋。
但是对于房屋归属,丁和戊也无法商榷。
后丁到法院起诉丙,要求法院将房屋判为自己所有,戊听说后,也到法院,声称自己才是房屋的所有人,甲乙二人同样到法
院。
主张丙签订的抵押协议无效,房屋归甲乙所有。
那么请问下列说法中正确的是:
( )(C。
)
A.甲和乙不是本案当事人
B.丙作为本案当事人不适格
C.丁是有独立请求权的第三人
D.戊是无独立请求权的第三人
解析:
考查共同诉讼与第三人。
《民事诉讼法》第52条第1款规定,当事人一方或者双方为二人以上,其诉讼标的是共同的,或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的,为共同诉讼;第56条第1款规定,对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼。
对于该案.甲和乙、丁、戊,均可作为有独立请求权的第三人参与诉讼,将其他当事人都作为被告,行使原告的权利与义务;丙在该案中是适格的被告。
因此,答案为C。
9.兰兰和丽丽是好姐妹,她们俩在美容院护肤的时候.由于美容院使用了过期的护肤产品,导致两人面部出现红斑。
兰兰向美容院提起诉讼,请求美容院进行赔偿。
法院在受理后,丽丽也向法院提起了诉讼,请求损害赔偿。
法院在征得当事人同意后决定将两个案件合并审理。
在本案中兰兰的诉讼地位是什么:
( )(B。
)
A.必要共同诉讼原告
B.普通共同诉讼原告
C.有独立请求权的第三人
D.无独立请求权的第三人
解析:
考查必要共同诉讼人、普通共同诉讼人、有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。
本案中有两个同类的诉讼标的,因此丽丽和兰兰是普通共同诉讼原告。
10.甲从乙处购得一台机器,使用不久即损坏,甲认为机器的某部件有问题,遂起诉要求乙赔偿损失。
乙则称,该部件的工艺没有问题,如果该部件有质量问题,也是由于丙提供的钢材质量存在问题。
则下列关于丙在本案中诉讼地位的说法中正确的是:
( )(B。
)
A.应当追加为必要共同诉讼被告
B.应列为无独立请求权的第三人
C.应列为有独立请求权的第三人
D.应列为普通共同诉讼被告
解析:
考查无独立请求权第三人。
根据《民事诉讼法》第56条第2款的规定,对当事人双方的诉讼标的,第三人虽没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼。
本案中,丙与甲、乙的诉讼标的无关,但与案件的处理结果有法律上的利害关系.一旦乙败诉就可能向丙索赔,故丙为无独立请求权的第三人。
11.甲与乙结婚,住在A市,生有一女。
后甲在B市遇到丙女。
甲隐瞒了婚史与丙登记结婚,并在B市购得住房一套与丙共同生活。
2年后丙以感情不和为由向B市法院提起诉讼,要求解除婚姻关系并分割财产。
乙闻讯后也欲向B市法院起诉甲,要求确认在B市的住房为自己与甲的共同财产。
法院应当如何处理:
()(D。
)
A.法院应将乙列为无独立请求权第三人
B.法院应当将甲、丙列为共同被告
C.法院应当将甲、乙列为共同原告
D.法院应将乙列为有独立请求权第三人
解析:
考查离婚案件的当事人确定,根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释
(一)》[以下简称《婚姻法解释
(一)》]第16条的规定,人民法院审理重婚导致的无效婚姻案件时,涉及财产处理的,应当准许合法婚姻当事人作为有独立请求权的第三人参加诉讼。
12.甲、乙、丙分别是某一审民事案件的原告、被告和有独立请求权的第三人。
在庭审过程中,甲申请撤诉,法院准许原告撤诉后诉讼应当怎样进行:
( )(D。
)
A.将丙作为另案原告,甲、乙作为另案被告,诉讼另行进行
B.由法院根据案件的具体情况灵活处理
C.裁定诉讼终结
D.将丙作为另案原告,甲、乙作为另案被告,诉讼继续进行
解析:
考查有独立请求权第三人的撤诉处理.根据《民诉解释》第237条的规定,有独立请求权的第三人参加诉讼后,原告申请撤诉,人民法院在准许原告撤诉后,有独立请求权的第三人作为另案原告.原案原告、被告作为另案被告,诉讼继续进行。
13.个体工商户崔某从1999年起在某市经营一家饭店,向工商管理部门申请了营业执照。
2006年因妻子生病急需用钱,加上需要照顾病
人无力继续经营,因而经协商将饭店转让给赵某,但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。
2010年5月,赵某在经营过程中不慎致使多名顾客食物中毒,这些顾客决定向法院起诉请求赔偿损失。
他们应怎样确定被告:
()(C。
)
A.赵某是无独立请求权的第三人,崔某是证人
B.崔某是被告,赵某是无独立请求权的第三人
C.崔某与赵某是共同被告
D.崔某是被告,赵某是证人
解析:
考查营业执照登记的业主与实际经营者不一致时当事人的确定。
根据《民诉解释》第59条第2款的规定,营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的,以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。
所以赵某与崔某都是被告,属于当事人,并非证人。
14.甲公司从乙公司购人其生产的电子元件若干,后又销售给丙公司用于电子仪器的装配。
在装配过程中,丙公司发现该批电子元件质量不符合要求,遂暂时停止向甲公司支付货款。
并要求其赔偿
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