中级经济法冲刺串讲班讲义第一章总论.docx
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中级经济法冲刺串讲班讲义第一章总论
第一章 总 论
前言
紧扣2013中级经济法教材,进行考点提示、找出“题眼”即常考点;揭示考试的出题思路,培养应试思维、训练应试能力。
考情分析
2013年教材进行的重大变化,新增民事法律行为、代理、仲裁、诉讼、诉讼时效等内容,本章内容抽象,学习好本章内容以理解为主;考试题型主要是客观题,2012年本章分值是2分,预计2013年考分在8分左右。
考点一、经济法的渊源(注意:
①制定者;②效力等级;③规范性文件的名称。
)
1.宪法(具有最高的法律效力):
全国人民代表大会制定的规范性文件;
2.法律(法律效力仅次于宪法):
全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性文件;
3.法规:
法规包括行政法规和地方性法规,其效力次于宪法和法律。
4.规章:
包括国务院部门规章和地方政府规章。
考点二、经济法的主体
根据主体在经济运行中的客观形态划分,经济法主体可分为:
国家机关、企业、事业单位、社会团体、个体工商户、农村承包经营户、公民等。
考点三、法律行为
(一)法律行为的实质有效要件
1.当事人有相应的民事行为能力;
2.意思表示要真实;
3.不违反法律或者社会公共利益。
(二)无效民事行为的种类
1.无民事行为能力人独立实施的民事行为;
2.限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为;
3.一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为;
4.恶意串通,损害他人(国家、集体或者第三人)利益的民事行为;
5.违反法律或社会公共利益的民事行为;
6.以合法形式掩盖非法目的的民事行为。
(三)可变更、可撤销民事行为的种类
(1)行为人对行为内容有重大误解的。
(2)显失公平的。
(3)乘人之危的。
考点四、代理
(一)代理的适用范围
依照法律规定或按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理,如遗嘱、婚姻登记、收养子女等。
本人未亲自实施的,应当认定行为无效。
(二)无权代理
1.在无权代理的情况下,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。
未经追认的行为,由行为人承担民事责任。
2.无权代理人的代理行为,客观上使善意相对人有理由相信其有代理权的,被代理人应当承担代理的法律后果(表见代理)。
解释:
表见代理的情形有:
(1)合同签订人持有被代理人的介绍信或盖有印章的空白合同书,使得相对人相信其有代理权;
(2)无权代理人此前曾被授予代理权,且代理期限尚未结束,但实施代理行为时代理权已经终止;(3)被代理人对第三人表示已将代理权授予他人,而实际并未授权。
考点五、仲裁
(一)仲裁的适用范围
(二)仲裁协议
1.仲裁协议的效力
(1)有效的仲裁协议可排除法院的管辖权。
(2)仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。
2.当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求法院作出裁定。
一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求法院作出裁定的,由“法院裁定”。
当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在“仲裁庭首次开庭前”提出。
3.有下列情形之一的,仲裁协议无效:
(1)约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围的;
(2)无民事行为能力人或限制民事行为能力人订立的仲裁协议;(3)一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的。
提示:
仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。
4.当事人达成仲裁协议,一方向法院起诉未声明有仲裁协议,法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,法院应当“继续审理”。
(三)仲裁程序
1.仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内,认为符合受理条件的,应当受理,并通知当事人;认为不符合受理条件的,应当书面通知当事人不予受理,并说明理由。
2.仲裁庭的组成。
仲裁庭可以由1名仲裁员或3名仲裁员组成。
由3名仲裁员组成的,设首席仲裁员。
3.仲裁员有下列情况之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:
(1)是本案当事人,或者当事人、代理人的近亲属;
(2)与本案有利害关系;(3)与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;(4)私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。
4.当事人提出回避申请应当说明理由,并在首次开庭前提出。
回避事由在首次开庭后知道的,可以在最后一次开庭终结前提出。
(1)仲裁员是否回避,由仲裁委员会主任决定;仲裁员委员会主任担任仲裁员时,由仲裁委员会集体决定。
(2)因回避而重新选定或者指定仲裁员后,已进行的仲裁程序是否重新进行由仲裁庭决定。
5.仲裁应当开庭进行。
当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。
6.仲裁不公开进行。
当事人协议公开的,可以公开进行;但涉及国家秘密的除外。
7.当事人申请仲裁后,可以自行和解。
达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。
提示:
当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后又反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。
8.仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。
调解书与裁决书具有同等法律效力。
调解书经双方当事人签收后,即发生法律效力。
(不签收意味着拒绝调解)
9.裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。
仲裁庭不能形成多数意见时(3个人,3种意见),裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。
裁决书自作出之日起发生法律效力。
提示:
行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。
10.当事人应当履行裁决。
一方当事人不履行的,另一方当事人可以依照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。
受申请的人民法院应当执行。
解释:
仲裁庭只能调解和裁决,无权强制执行。
11.当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的,可在收到裁决书之日起6个月内,向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。
提示:
人民法院经组成合议庭审查核实裁决有法定撤销情形之一的,或认定裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。
考点六、诉讼
(一)诉讼管辖。
1.地域管辖
(1)一般地域管辖,通常实行“原告就被告”原则;
(2)特殊地域管辖:
①因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地法院管辖。
②因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地法院管辖。
③因票据纠纷提起的诉讼,由票据支付地或被告住所地人民法院管辖;
④因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由事故发生地或车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或被告住所地人民法院管辖等等。
2.级别管辖。
(1)我国人民法院分为四级,即基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院。
(2)专门法院,即军事法院、海事法院和铁路运输法院。
提示:
两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖。
3.协议管辖
合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反《民事诉讼法》对级别管辖和专属管辖的规定。
(二)诉讼时效特点
1.诉讼时效届满不消灭实体权利
(1)诉讼时效期间的经过,不影响债权人提起诉讼,即不丧失起诉权。
(2)债权人起诉后,如果债务人主张诉讼时效的抗辩,法院在确认诉讼时效届满的情况下,应驳回其诉讼请求,即债权人丧失胜诉权;当事人未提出诉讼时效抗辩,人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。
当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩,在二审期间提出的,人民法院不予支持,但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。
2.诉讼时效具有强制性
(二)诉讼时效的适用对象
1.诉讼时效适用于债权请求权。
2.下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持:
(1)支付存款本金及利息请求权;
(2)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;
(3)基于投资关系产生的缴付出资请求权。
(三)诉讼时效的种类
1.普通诉讼时效期间为二年;
2.短期诉讼时效期间为1年:
(1)身体受到伤害要求赔偿的;
(2)出售质量不合格的商品未声明的;(3)延付或拒付租金的;(4)寄存财物被丢失或者毁损的。
3.长期诉讼时效
(1)因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年,从当事人知道或者应当知道受到污染损害起时计算。
(2)因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年,自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。
4.最长诉讼时效期间为20年。
(四)诉讼时效期间的起算
1.因侵权行为而发生的赔偿请求权,从权利人知道或者应当知道其权利被侵害事实和加害人之时起算。
2.定有履行期限的债的请求权,从清偿届满之日起算。
3.未定有履行期限或者履行期限不明确的债的请求权,从债权人给予债务人清偿债务的宽限期届满之日起算;但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的,诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。
4.以不作为为义务内容之债的诉讼时效,自债权人得知或应当知道债务人作为之时开始计算。
5.附条件或附期限的债的请求权,从条件成就或期限届满之日起算。
(五)诉讼时效的中止
1.诉讼时效中止的事由
中止诉讼时效的事由有两类:
一是不可抗力;二是其他障碍。
2.诉讼时效中止的期间
只有在诉讼时效的最后6个月内发生中止事由,才能中止诉讼时效的进行。
3.在诉讼时效中止的情况下,中止事由发生前已经经过的时效期限仍然有效,等到时效中止的原因消除后,前后期间合并计算。
(六)诉讼时效中断的法定事由
1.提起诉讼。
提起诉讼是指通过司法程序行使请求权。
2.当事人一方提出请求。
3.义务人同意履行义务。
本章重点内容小结:
一、经济法的渊源、经济法主体的界定和分类
二、无效民事行为种类与可变更、可撤销民事行为的种类的区别
三、代理特征和范围、无权代理(表现代理)
四、仲裁协议和程序、诉讼管辖和程序
五、诉讼时效特征、种类和起点,诉讼中止和中断
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