司法考试合同法重点考点精析.docx
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司法考试合同法重点考点精析
司法考试合同法重点考点精析
重点一:
债概念与要素问题
对此,应明确债是指特定当事人之间祈求为一定给付民事法律关系。
债权为财产权、祈求权、相对权、有期限权利。
债权具备相容性和平等性。
债权权能涉及给付祈求权、给付受领权、保护祈求权和处分权能。
应明确债客体是给付行为。
如题目:
下列关于债权性质表述对的是()
A.债权为对世权
B.债权为对人权
C.债权为绝对权
D.债权为相对权
本题涉及对债权性质理解。
债权与物权不同。
物权为对世权、绝对权和支配权,而债权为对人权、相对权和祈求权。
因而,本题选项应为BD.
重点二:
债分类问题
应掌握意定之债与法定之债,特定物之债与种类之债,单一之债与多数人之债,按份之债与连带之债,简朴之债与选取之债,主债与从债,财务债务与劳务债务区别原则和区别意义。
如题目:
甲与某农机公司订立了一份购买一台标号为999号东方红牌拖拉机合同。
甲即与某农机公司发生了债关系,从性质上看,该债属于()
A.法定之债
B.单一之债
C.简朴之债
D.选取之债
本题涉及对债分类原则理解问题。
法定之债是相对于意定之债而言,合同之债为意定之债;单一之债是相对于多数人之债而言,单一之债是指债双方主体仅为一人债;简朴是相对于选取之债而言,简朴之债债标物是单一,选取之债债标物不是单一。
故本题选项应为BC.
重点三:
债履行主体问题
债履行主体一方面为债务人,涉及单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。
应当明确是,依法律规定,债务可商定由第三人代为履行。
如题目:
甲与乙订立了一份大米买卖合同,甲为卖方,乙为买方。
同步商定,甲将大米发货给丙,由于乙与丙订立了一份大米购销合同,乙为卖方,丙为买方。
现甲发给丙大米存在质量问题,为此,引起纠纷。
丙应向()
A.甲追究违约责任
B.乙追究违约责任
C.甲和乙追究违约责任
D.甲或乙追究违约责任
本题涉及代为履行责任承担问题。
对此,应坚持债相对性原则。
本题中,甲与乙之间存在合同债权,乙与丙之间存在合同债权,甲与丙之间不存在合同关系,故丙不能向甲追究违约责任。
本题对的选项为B.
重点四:
履行标问题
履行标为交付财物、转移权利、提供劳务、完毕工作等。
特别应当注意是代物清偿问题。
重点五:
履行地点问题
履行地点,当事人有商定,依照当事人商定,法律有特别规定,依照法律特别规定,没有商定,法律也未特别规定,但可依习惯拟定,依习惯拟定,可依债性质拟定,依债性质拟定。
仍不能拟定,给付货币,在接受货币一方所在地履行,其她标,在履行义务一方所在地履行。
如题目:
张某与王某订立一份货品买卖合同,张某为卖方,住在甲市,王某为买方,住在乙市。
双方对履行地点没有商定,且不能通过习惯、合同性质拟定,双方又不能达到补充合同。
依法,()
A.交付货币应在甲市,交付货品应在乙市
B.交付货品应在甲市,交付货币应在乙市
C.交付货币和货品均在甲市
D.交付货币和货品均在乙市
本题涉及债履行地点问题。
依照《合同法》第62条规定,交付货币和交付货品均应在甲市。
故对的选项为C.
重点六:
选取之债履行问题
应予明确是选取之债履行,一方面应使选取之债变成简朴之债,其方式,或通过合同特定,或通过选取特定,或因不能履行而特定。
应掌握选取之债中选取权性质,选取权由谁行使。
如题目:
关于选取权行使,下列表述对的是()
A.当事人有商定,应依照当事人商定
B.法律有规定,应依照法律规定
C.无商定,又无规定,由债权人行使
D.无商定,又无规定,由债务人行使
本题涉及选取权由谁行使问题。
对于选取权行使,当事人有商定,依照当事人商定,法律有规定,依照法律规定,如质量“三包”,其选取权法律规定由消费者行使。
当事人无商定,法律无规定,依照保护债务人利益原则,普通由债务人行使。
故本题对的选取为ABD.
重点七:
种类之债履行问题
应掌握种类之债必要特定化后来才干履行,其特定办法涉及债务人交付行为和经债权人批准债务人指定。
种类之债一经特定,给付物因不可归责于债务人因素毁损灭失时,债关系终结,债务人债务免除。
种类之债一经特定,债权人只能祈求债务人交付特定给付物,债务人也无变更给付物权利。
重点八:
多数人之债履行问题
应掌握按份债务履行和连带债务履行。
如题目:
甲和乙为丙连带债务人,依照债原理,下列表述对的是()
A.丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼
B.丙可只向甲提起诉讼,规定甲承担所有责任
C.甲如承担了所有责任,享有对乙追偿权
D.丙不能只向甲提起诉讼,由于甲与乙是连带债务人
本题涉及连带债务履行问题。
在连带债务中,任何一种债务人均有义务履行所有债务。
在诉讼程序中,债权人可以将所有债务人作为共同被告提起诉讼,也可以单独对某一债务人提起诉讼。
某一连带债务人清偿所有债务时,其对其她连带债务人享有追偿权。
故本题对的选项为ABC.重点九:
债权人代位权问题
应明确债权人代位权含义,掌握代位权成立要件,及代位权效力。
如题目:
甲对乙享有100万元债务,乙对丙享有100万元债权,现乙对丙债权已到期,且乙怠于行使对丙债权。
甲欲行使对丙代位权,则:
1.甲应以谁为被告?
()
A.乙
B.丙
C.乙或丙
D.乙和丙
2.甲行使代位权必要满足条件是()
A.甲对乙债权已经到期
B.乙对丙债权已经到期
C.乙对丙债权为非专属乙自身权利
D.乙处在破产状态
本题涉及代位权诉讼中当事人诉讼地位及代位权成立要件问题。
依照合同法解释规定,在代位权诉讼中,债权人应以次债务人为被告,债务人可为诉讼中第三人。
故第一问选项应为B.
依合同法解释规定,代位权成立条件涉及债权人对债务人债权合法,债务人怠于行使到期债权,债权人债权已到期,债务人债权不属于专属于债务人自身债权,债权人有保全债权必要。
故第二问选项应为ABC.
重点十:
债权人撤销权问题
对此,应掌握撤销权成立要件,撤销权行使及撤销权效力。
如题目:
债务人甲为了逃避对债权人乙债权,以明显不合理低价将自己财产转让与丙,导致甲债权不能实现,对此,甲欲提起撤销权诉讼。
1.在该诉讼中,债权人乙应以谁为被告?
()
A.甲
B.丙
C.甲和丙
D.甲或丙
2.乙行使撤销权必要满足条件是()
A.甲主观上存在恶意
B.丙主观上存在恶意
C.甲行为有害债权实现
D.乙对甲债权已到期
本题涉及撤销权诉讼中当事人诉讼地位和撤销权成立要件问题。
依合同法解释,在撤销权诉讼中,债权人应以债务人为被告,故本题第一问选项应为A.
对于撤销权成立要件,涉及主观要件和客观要件。
在有偿转让财产状况下,不但规定债务人主观上恶意,并且规定受益人主观上恶意。
在客观要件方面,规定债务人转让财产行为有害债权人债权实现,但不以债权人债权到期为要件。
故本题第二问选项为ABC.
重点十一:
债担保理论问题
应明确债担保种类:
人担保、物担保和金钱担保。
债担保性质:
从属性、补充性和自愿性。
应掌握担保合同无效及对担保人责任承担。
如题目:
下列担保中,属于担保之债是()
A.保证担保
B.定金担保
C.抵押担保
D.质押担保
本题涉及对担保之债理解问题。
抵押、质押为物权担保方式,不属于担保之债,故本题选项应为AB.
重点十二:
保证问题
应掌握保证合同性质,保证人资格规定,保证合同形式,保证方式,保证期限,保证人权利,保证责任消灭。
如题目:
甲乙订立了一份借款合同,甲为借款人,乙为出借人,借款数额为500万元,借款期限为两年。
丙、丁为该借款合同进行保证担保,担保条款商定,如甲不能如期还款,丙、丁承担保证责任。
戊对甲乙借款合同进行了抵押担保,担保物为一批布匹(价值300万元),未商定担保范畴。
请回答下列问题:
1.设甲、乙均为生产性公司,下列表述对的有()
A.甲、乙之间借款合同无效
B.丙、丁与乙之间保证合同亦无效
C.戊与乙之间抵押合同有效,由于该抵押合同办理了抵押登记,具备公信力
D.如甲不能如期还款,丙、丁、戊如有过错,对乙承担相应过错责任
2.设甲、乙之间合同有效,甲与乙决定推迟还款期限1年,并将推迟还款合同内容告知了丙、丁、戊,丙、丁、戊与否承担担保责任?
()
A.丙、丁、戊均承担担保责任
B.丙、丁、戊均不承担担保责任
C.丙、丁可不承担保证责任
D.戊仍应承担抵押担保责任
3.设甲、乙决定放弃戊抵押担保,且订立了合同,但未获得丙、丁批准。
则丙、丁与否承担保证责任?
()
A.丙、丁可不承担保证责任
B.丙、丁对所有债务承担保证责任
C.如甲、乙告知了丙、丁,则丙、丁应承担所有保证责任
D.丙、丁仍应对布匹抵押价值以外债务负保证责任
4.设甲到期不能还款,乙申请法院对戊布匹进行拍卖,拍卖价款为550万元,扣除费用后得款520万元,足以偿还乙本金、利息和费用。
下列表述对的是()
A.乙可以直接从戊布匹拍卖款中清偿自己所有债务
B.乙只能从戊布匹拍卖款中清偿自己债权300万元,余下债权应向丙、丁追偿
C.乙从戊处清偿了自己所有债权后,戊可向丙、丁追偿其应承担份额
D.乙从戊处清偿了自己所有债权后,戊只对甲享有追偿权
5.设戊布匹因不可抗力灭失;丙被宣布失踪,其财产已由庚代管。
现甲不能偿还到期债务,丁偿还了乙所有债权,丁追偿权可向谁行使?
()
A.可向甲行使
B.可向庚行使
C.可向戊行使
D.可向甲、庚、戊行使
本题涉及保证担保诸多问题。
第一问,依《合同法》196条规定,借款合同当事人应为借款人和金融机构,因甲乙均为生产性公司,属于违法资金拆借行为,借款合同无效。
根据《担保法》第5条规定,主合同无效,担保合同无效。
但债务人、担保人、债权人有过错,应当依照各自相应过错承担责任。
故本问选项应为ABD.
本题第二问是关于保证责任承担问题。
依《担保法》第24条规定,债权人与债务人合同变更主合同,应经保证人批准,否则保证人不承担保证责任。
同步根据该法52条规定,抵押权与其担保债权同步存在,债权消灭,抵押权也消灭。
抵押担保不因主合同变更而免除担保责任,故本问选项为CD.
本题第三问涉及物保与人保责任范畴问题。
根据《担保法》第28条规定,同一债权既有保证,又有物担保,债权人放弃物担保,保证人在债权人放弃债权范畴内免除保证责任。
故本问选项为D
第四问涉及抵押担保范畴及抵押设定人权利。
依《担保法》第46条规定,抵押担保范畴涉及主债权及利息,违约金、损害补偿金及实现债权费用,但合同另有商定除外。
同步该法第57条规定,为债务人抵押担保第三人,在抵押权人实现抵押权后,有权向债务人追偿。
同步依担保法解释规定,担保人在清偿了所有债务后来,可向其她担保债务人进行追偿。
故本问选项应为AC.
第五问涉及追偿权问题。
依《担保法》第58条规定,抵押物灭失,抵押权消灭。
同步依该法第12条规定,已经承担保证责任第三人,有权向债务人追偿,或者规定承担连带责任其她保证人清偿其应当清偿份额。
同步根据《民通意见》第32条规定,失踪人财产代管人,对失踪人所欠债务,债权人提起诉讼,人民法院应将代管人列为被告规定,故本问选项应为AB.重点十三:
定金问题
应掌握定金种类,定金成立条件,定金性质和效力。
如题目:
甲与乙订立了一买卖合同,价款100万元,甲规定乙向其支付15万元定金,同步商定,任何一方违约,应支付对方10%违约金。
因甲不能履行合同,引起违约,乙向甲规定返还数额最多应为()
A.30万元
B.25万元
C.10万元
D.40万元
本题涉及违约金和定金关系问题。
在合同中,既有违约金条款,又有定金条款,依合同法规定,只能选取合用。
本题中,乙应选取定金条款,对其利益才是最大保护。
由于,选取违约金条款,违约金数额为10万元,加上返还15万元定金,合用违约金条款,最多可规定返还25万元。
而按照定金条款双倍返还原则,可规定返还30万元。
故应选A.
重点十四:
债权让与问题
对此,应掌握债权让与特性,债权让与条件和债权让与效力。
如题目:
甲对乙享有100万元合同债权,该债权具备可转让性。
甲将其债权转让与丙,则()
A.如甲未获得乙批准,甲与丙之间债权转让合同无效
B.如甲未告知乙,则甲与丙之间债权转让合同无效
C.如甲未告知乙,该债权转让合同有效,但对乙不发生效力
D.如甲未告知乙,该债权转让合同有效,对甲乙丙均发生效力
本题涉及债权转让条件和效力问题。
债权转让规定债权具备可转让性。
让与人与受让人达到了转让合同。
债权人对债务人债权转让告知仅对债务人具备效力,不是债权转让合同生效要件。
债权转让也不以债务人批准为生效要件。
故本题选项为C.
重点十五:
债务承担问题
应掌握免责债务承担和并存债务承担。
应掌握债务承担条件。
应掌握债务承担效力。
如题目:
甲是乙债务人,甲欲将自己债务转由丙承担,其应满足条件是()
A.该债务具备可转让性
B.达到了有效转让合同
C.告知了债权人
D.获得了债权人批准
本题涉及债务承担条件问题。
依照国内合同法规定,债务承担应具备条件为:
有效债务存在,债务具备可移转性,达到了债务移转合同,获得了债权人批准。
故本题选项为ABD.
再如考题:
住所地在长春四海公司在北京设立了一家分公司。
该分公司以自己名义与北京实达公司订立了一份房屋租赁合同,租赁实达公司楼房一层,年租金为30万元。
现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。
下列判断哪一种是对的?
()
A.房屋租赁合同有效,法律责任由合同当事人独立承担
B.该分公司不具备民事主体资格,又无四海公司授权,租赁合同无效
C.合同有效,依该合同产生法律责任由四海公司承担
D.合同有效,依该合同产生法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任
本题答案为C.
重点十六:
债抵销问题
应掌握债抵销种类,即法定抵销及意定抵销,应明确法定抵销条件,应掌握抵销权性质及抵销效力。
如题目:
关于法定抵销权,下列表述对的是()
A.抵销权为祈求权,满足法定抵销条件即可
B.抵销权为形成权,满足法定抵销条件即可
C.抵销权为形成权,不得附条件和附期限
D.抵销权为形成权,可附条件和附期限
本题涉及抵销权性质问题。
抵销权为形成权,不为祈求权。
满足法定条件即成立,但不得附条件和期限,否则,与抵销权本质相违背。
故本题选项应为BC.
重点十七:
提存问题
应理解提存因素,提存主体,提存标和提存效力。
如题目:
债务人将该债标物提存后来,则()
A.标物所有权转移给债权人
B.标物灭失风险转移给债权人
C.标物所产生孳息转移给债权人
D.标物保管费用转由债权人承担
本题涉及提存效力问题。
债务人自提存之日起,其债务归于消灭,提存物所有权及其孳息转由债权人,费用及风险也转由债权人承担。
故本题对的选项为ABCD.
重点十八:
不当得利问题
应掌握不当得利性质和成立要件,不当得利基本类型及不当得利效力。
如题目:
关于不当得利性质,下列表述对的是()
A.属于事实行为
B.属于民事行为
C.属于事件
D.属于民事法律行为
本题涉及不当得利性质问题。
无论是给付不当不当得利,还是非给付不当不当得利,应认定为事件,而非行为。
故本题选项为C.
再如题目:
潘某一头牛走失,被刘某发现。
刘某将牛牵回家关进自己家牛棚,准备第二天再寻找失主。
但当晚牛棚崩塌,将牛压死,刘某将牛肉出售,得款200元。
将牛皮出售,得款50元。
因请人屠宰及销售牛肉,花去费用50元。
在此状况下,下列说法中哪些是对的?
()
A.潘某有权规定刘某补偿损失
B.潘某有权规定刘某偿还卖牛肉款200元
C.潘某有权规定刘某返还牛肉、牛皮款250元
D.潘某有权规定刘某返还牛
本题涉及不当得利效力问题。
在受益人善意状况下,受益人仅负有返还现存利益义务,如该利益不存在,则免除其返还义务。
故本题选项为B.
重点十九:
无因管理问题
应掌握无因管理性质及成立要件,无因管理效力。
如题目:
甲发现一头牛在自家田里吃麦苗。
便将此牛牵回进行饲养。
过了10天,乙发现自家走失牛在甲家牛圈,向甲要牛。
甲让乙将牛牵回但提出了某些祈求,双方为此发生纠纷。
现问甲如下诉讼祈求哪些可以成立?
()
A.甲祈求乙支付麦苗损失费
B.甲祈求乙支付拾牛报酬
C.甲祈求乙支付饲料费
D.甲祈求乙支付误工损失费
本题涉及无因管理之债问题。
依照《民通意见》第132条规定,在无因管理之债中,管理人或者服务人可以规定受益人偿付必要费用,涉及直接支出费用以及在该活动中受到实际损失。
据此,本题答案为ACD。
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