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行政法复习指导资料整理
一、行政法概论
●
(一)行政法的特点(书P12)
1.内容上:
1)行政法内涵丰富、范围广泛、技术性较强
2)行政法具有很强的命令、服从性
3)行政法律规范的内容易于变动
2.形式上:
1)行政法律规范数量繁多,表现形式多样,没有统一完整的法典
2)行政法实体性规范与程序性规范相互交织,往往共存于同一法律文件之中
●
(二)行政法的适用规则(书23)
高位阶法优于低位阶法;特别法优于普通法;新发优于旧法;变通法优于被变通法;行为地法优于人地法;不动产法优于非不动产法;条约优于国内。
扩展:
行政法的原则
1.合法性原则(依法行政;无法律无行政)
2.合理性原则(公平公正原则;考虑相关性因素原则;比例原则即合目的性、适当性、损害最小)
3.程序正当原则(行政公开原则;公众参与原则;回避原则)
4.高效便民原则(行政效率原则;便利当事人原则)
5.城市守信原则(行政信息真实原则;保护公民信赖利益原则)
●(三)行政合理性原则的内容(吴鹏行政法9)
1.行政合理性原则其核心含义,是行政裁量决定应当具有理性基础,禁止武断专横和随意。
其属于实质行政的内容。
2.合理行政原则其内容包括以下三个原则:
1)公平公正原则,即同等对待原则。
行政机关要合理对待行政相对人,不偏私不歧视。
2)考虑相关性原则,即正当考虑原则。
行政机关行使自由裁量权,应当符合法律目的,排除不相关因素的干扰。
3)比例原则。
行政机关实施行政管理的具体措施,应当符合三项要求,一是合目的性,所采取的的措施必须符合法律目的;二是适当性,措施应当为法律所必须;三是损害最小,应当采用对当事人权益损害最小的方式。
3.合理行政产生的主要原因,是行政自由裁量权的存在
延伸:
行政机关的行为包括三种情况:
一是合法、合理;二是不合法、不合理;三是合法,不合理。
二、行政法主体
●
(一)行政主体的认定和分类
认定:
(名、权、责)
1)是一种国家机关或社会组织
2)参加行政法律关系
3)拥有行政职权
4)以自己的名义行使职权
5)独立对自己行使行政职权的行为产生的后果承担相应法律责任
分类:
1)外部:
国务院、国务院各部委、国务院各直属机构、国务院各办事机构、国务院各部委管理的国家局、地方人民政府、地方各级人民政府的职能部门、地方各级人民政府的派出机关、被授权组织
内部:
行政机关、领导机关、办公机关、内部事务管理机构
2)中央行政主体和地方行政主体
3)职权、授权
4)地域性、公务性
●
(二)行政相对人、行政利害关系人的认定
行政相对人的认定
1)行政相对人参与行政法律关系必须是基于一定的法律实践或行为
2)行政相对人是具备法定资格的公民、法人和其他组织
3)行政相对人是对取得行政法律关系资格的公民、法人和其他组织进行的确认。
行政利害关系人的认定
1)由行政机关的行政行为,导致其利益受损
2)具备法定资格的公民、法人、其他组织。
扩展:
1.行政相对人,也称行政受体,是指在行政管理中,与行政主体相对应的处于被管理者地位的公民、法人或者其他组织。
行政利害关系人:
行政相对人以外的受具体行政行为效力影响其权益的公民、法人或者其他组织。
行政相对人:
1、具体行政行为直接针对的对象;
2、具体行政行为的受领人
3、与具体行政行为有直接、明显的利害关系
行政利害关系人
1、不是具体行政行为直接针对的对象
2、不是具体行政行为的受领人
3、与具体行政行为具体利害关系
行政利害关系人有下列八种人:
相邻权人;公平竞争权人;受害人;合伙人;农村土地承包人;联营、合资、合作企业一方;股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会;非国有企业的法定代表人。
行政利害关系人与行政相对人享有同等权利,在行政诉讼中,行政利害关系人具有原告资格。
●(三)行政相对人、复议申请人、行政诉讼原告各有的主要权利
1、行政相对人的权利:
申请权、听证权、陈述权、申辩权
2、复议申请人的权利:
申请权、举证权、请求行政赔偿权、委托代理权、
3、行政诉讼原告的权利:
起诉权、举证权、撤诉权、请求行政赔偿权、上诉权
三、行政行为
●
(一)行政行为的特征、成立要件、合法要件
1.特征:
四个,分别是执行性;裁量性;单方性;权责统一性;
1)执行性:
行政行为是执行法律的行为,任何行政行为必须有法律依据,具有法律从属性。
没有法律的明确规定或授权,行政主体不得作出任何行政行为。
2)裁量性:
行政主体可在法律规定的范围内,在于法律的立法目的和宗旨相符合的前提下,自由裁量作出行政行为。
3)单方性:
行政主体只要是在其法定职权范围内,即可自行决定和直接实施行政行为,不必与相对人协商或征得其同意。
4)权责统一性:
行政行为的权力和义务是统一的。
2.成立要件:
1)存在行政主体
2)存在行政相对人
3)存在有关具体事实的法律规制即行政目的
4)存在基于法律的优越的意思表示或精神作用
3.合法要件:
1)行政行为的主体合法
2)行政行为符合行政主体的权限范围
3)行政行为的内容应当合法、适当
4)行政行为应当符合法定程序
●
(二)抽象行政行为与具体行政行为的区别
(从概念、表现形式、作用、关系、法律救济途径、效力的存续期间等方面作答)
1概念:
抽象行政行为是指行政主体针对不特定行政相对人所作的行政行为。
如行政立法行为;具体行政行为是指行政主体针对特定行政相对人所作的行政行为。
如:
行政处分、行政处罚行为。
2.区别:
抽象行政行为:
1、对象不特定;2、具有普遍约束力;3、可反复适用;4、不可诉
具体行政行为:
1、对象特定;2、对特定具体行政行为具有约束力;3、只能适用一次;4、可诉
●(三)行政规章的制定主体和效力
1制定主体:
(1)国务院部、委、总局、国家局、
(2)省政府
(3)省会市政府
(4)国务院批准较大市政府(唐山、大同、包头、大连、鞍山、抚顺、吉林、齐齐哈尔、青岛、无锡、淮南、洛阳、重庆、宁波、淄博、本溪、苏州、徐州、邯郸)
(5)经济特区市政府
2.效力:
1)行政规章是行政机关执法的依据;
2)行政规章是行政机关解决争议的依据;
3)行政规章是人民法院审理行政案件的参照。
一、行政许可
●
(一)行政许可设定、种类和判断标准
1.行政许可设定:
1)设定行政许可的原则(第11条)
2)设定行政许可的事项(第12条)
3)行政许可的设定权(*第14—17条)
4)行政许可的设定程序(第18—21条)
有权设定行政许可的规范性文件
①法律;②行政法规;③国务院决定;④地方性法规;⑤省级政府规章(仅限设定为期一年行政许可)
无权设定行政许可的规范性文件:
①国务院部门规章
②省会城市政府规章
③国务院批准的较大的市政府规章
④经济特区政府规章
5其他行政规范性
2.行政许可的种类:
1)普通许可(第12条第1项)
2)特许(第12条第2项)
3)认可(第12条第3项)【资格证、资质证】
4)核准(第12条第4项)【质量合格证、安全合格证】
5)登记(第12条第5项)
判断标准见老师的课堂笔记便可区分,不赘述
●
(二)普通许可与特许的区别
1,概念:
普通许可:
对法律禁止的一般事务,依法定条件审批。
其目的是防止危险,保障安全。
特许:
对有限自然资源开发利用、公共资源配置和特定公共利益行业的市场准入的事项实行特别批准。
其目的是合理分配有限资源。
2.特点:
普通许可:
①许可事项属一般事务性质
②申请条件没有特殊限制
③办证适用普通程序,即申请、受理、审查、决定、颁证程序
特许:
①许可事项属特别事务,有数量限制
②申请需特殊条件
③取得特许应当支付一定费用
④办证适用特殊程序,即招标、拍卖程序
3.区别:
(从概念和特点上进行分析,大致是以下三个)
1)是普通的事,还是特别的事
2)许可申请需要一般条件,还是特殊条件
3)办证依一般程序,还是招标、拍卖程序
●(三)行政许可办证程序、主要制度
办证程序:
1、一般程序:
对普通许可采取申请、受理、审查、决定、颁证程序
2、特别程序:
(1)特许:
采用招标、拍卖程序
招标程序:
1、招标;2、投标;3、开标;4、评标;5、中标;6、作出许可决定和颁发许可证
拍卖程序:
1、拍卖委托;2、拍卖公告和展示;3、拍卖实施:
①拍卖师点算竞买人;②拍卖师介绍标的情况;③拍卖师叫价;④竞买人应价;4、作出许可决定并颁发许可证
(2)认可:
采用考试或考评程序、
(3)核准:
通过检验、检测、检疫等方式进行审定
(4)登记:
对申请材料进行形式审查,符合条件的予以登记
主要制度:
(1)公示制度:
行政机关应将法定的许可事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等在办公场所公示。
如果不依法公示的,除由上级责令改正外,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
(2)一次性告知制度:
申请材料不齐全或者不符合法定形式需要补正的,行政机关应当当场或在5日内将需要补正的全部内容一次性告知申请人,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理。
不一次告知,情节严重的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分
(3)告知权利听取意见制度
1告知申请人依法享有陈述权、申辩权;
2发现许可事项直接关系到他人重大利益的,应当告知该利害关系人,并告知利害关系人依法享有陈述权、申辩权;
3对应当听证的事项,应当告知申请人,利害关系人享有要求听证的权利;
4对申请人、利害关系人的陈述和申辩,行政机关应当认真听取他们的意见。
(4)办证期限制度
办证期限指从受理申请至作出决定的期间
1一般期限:
20日;特殊情况可以延长10。
2报批审查期限:
20日。
3特殊期限:
45日。
特殊情况可以延长15日。
(适用统一办证,集中统一办证和联合办证三种办证方式)
4颁证期限:
10日。
自作出许可决定之日起。
5期限除外情况:
依法需要听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审的,所需时间不计算在法定期限内。
(5)收费制度
1禁止收费
A.行政机关实施行政许可和对许可事项进行检查监督,不得收取任何费用。
B.行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收费。
2法定例外
法律、行政法规可以规定行政许可收费,但应该按公布的法定项目和收费标准收取。
收取的费用必须全部上缴国库。
法律、行政法规规定的收费
A.专为特别收益者而设定的收费。
如:
动植物的检疫费、产品安全检测费、职称评审费、港澳个人游通行证工本费
B.公共产品市场准入许可的免费。
如:
出租车营运许可费、证券上市许可费等
C.自然资源利用许可的收费。
如:
土地有偿使用费、水资源使用费、工厂排污费。
●(四)办证人员、申请人、被许可人的法律责任
1、办证人员:
1)不作为——行政处分(第72条)
2)收受贿赂或谋取其他利益——追究刑事责任、行政处分(第73条)
3)违法许可——行政处分、追究刑事责任(第74条)
4)乱收费——行政处分、追究刑事责任(第75条)
5)违法损害当事人权益——行政赔偿(第76条)
附:
监督机关及其工作人员的法律责任:
行为表现:
1、不依法履行监督职责2、监督不力
法律责任:
1、责令改正2、行政处分3、追究刑事责任
2、申请人:
1)表现:
A隐瞒申请B虚假申请
2)法律后果:
A不予受理;B不予许可;C警告;D剥夺同等申请资格
4、被许可人:
行为:
以欺骗、贿赂手段取得许可(第79条)
后果:
(1)撤销许可;
(2)行政处罚;(3)剥夺同等申请资格三年;(4)追究刑事责任
二、行政处罚
●
(一)行政处罚的设定、管辖
设定:
1、法律的设定权。
可以设定各种行政处罚,凡限制人身自由的行政处罚必须以法律形式设定。
2、行政法规的设定权:
可以设定除限制人身自由以外的行政处罚
3、行政处罚的种类和设定
行政拘留
扣销许可证
停产停业
没收财物
罚款
警告
法律
可设定
可设定
可设定
可设定
可设定
可设定
行政法规
不可设定
可设定
可设定
可设定
可设定
可设定
地方法规
不可设定
不可设定
可设定
可设定
可设定
可设定
规章
不可设定
不可设定
不可设定
不可设定
可设定
可设定
管辖:
1)地域管辖:
违法发生地(包括违法预备地、违法行为实施地、违法性结果地、运输地、销赃地等)
2)级别管辖:
县级以上行政机关(法律法规授权组织除外)
3)职能管辖
4)指定管辖
●
(二)行政处罚的决定条件
1)前提条件:
发生违法行政管理秩序的违法行为
2)主体条件:
实施主体必须有行政处罚权
3)对象条件:
实施违反行政管理秩序的违法行为的行政相对人
4)时效条件:
行政违法行为未超过法定追究时效
行政处罚时效:
1、一般行政处罚为2年2、治安处罚为6个月3、税务处罚为5年
●(三)行政处罚简易程序、一般程序、听证程序
简易程序:
1、简易程序的适用条件:
(1)违反事实确凿
(2)有法定依据
(3)较小数额罚款或者警告(指对公民处以50元以下,对单位处以1000以下)
2、简易程序的内容:
(1)表明身份
(2)告知作出行政处罚决定的事实、理由、依据和当事人依法享有的权利
(3)听取当事人的陈述和申辩意见
(4)制作当场处罚决定书
(5)将行政处罚决定书当场交付当事人
(6)备案
一般程序:
(一)立案:
1)立案条件:
有违法行为发生;应受行政处罚;符合规定时效条件;属本部门职权范围;本行政主体管辖。
2)立案步骤:
①审查立案材料;②填写《立案报告表》;③确定案件承办人
(二)调查取证:
1)必须遵守“先取证,后处罚”的基本程序规则
2)调查取证中应当遵守的规定:
①必须向当事人或有关人员出示执法证件;
②执法人员不得少于两人;③执法人员应当采取法定的执法手段,不得以非法手段收集证据;④当事人或有关人员应当履行相关义务;⑤遵守回避制度(近亲属、利害关系、可能影响案件公正处理)
法定的执行手段:
1、调查、了解、讯问;2、依法检查;3、抽样取证;4、登记保存;
常见非法手段:
1、刑讯逼供;2、钓鱼执法;3、非法检查;4、扰民
(三)告知处罚的事实、理由、依据和法定权利
(1)告知处罚的事实、理由、依据
(2)告知当事人享有法定权利:
①告知当事人有陈述、申辩权;②如果作出责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;
较大数额罚款的标准:
全国包括广东省:
对公民处以2000元以上罚款;对单位处以10000元以上罚款。
深圳市:
对公民处以5000元以上罚款;对单位处于20000元以上罚款。
(四)听取陈述、申辩意见或者举行听证会
(1)听取陈述、申辩意见,并记录在案
(2)在涉及责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额罚款案件中,当事人要求举行听证会的,应当依法无偿举行听证会。
(五)审查并作出行政处罚决定书、制作行政处罚书
(1)经审查后作出以下处理决定:
①确有应受行政处罚的违法行为,作出行政处罚决定书;
②违法行为轻微、可依法不予行政处罚;
③违法事实不能成立,不得给予行政处罚;
④违法行为已构成犯罪的,移送司法机关处理。
(2)行政处罚决定审批程序:
①案件主办人提出处罚意见
②部门主管签署同意意见
③法制部门审查后签署同意意见
④主管领导签署审批意见(重大案件经行政会议讨论决定)
⑤案件主办人制作行政处罚决定书
⑥在行政处罚决定书加盖本行政机关印章和注明日期
(六)送达行政处罚决定书:
(1)当事人在场的,向当事人宣告行政处罚决定书并当场交付
(2)当事人不在场,应当在7日内依照民事诉讼法的规定送达当事人
(3)送达行政处罚决定书时,应当告知当事人有行政复议申请权或行政诉讼起诉权及法定期限。
(若无告知,并未影响决定书效力
(七)备案
听证程序:
(1)特点:
听证适用范围有限——仅适用三种行政处罚案件:
①责令停产停业案;②吊销许可证或执照案;③较大数额罚款案。
(2)行政机关举行听证会的条件:
①案件在听证适用范围内;②当事人在被告知享有听证权后3天内要求听证。
●(四)当场收取罚款的情形
1)依法给予20元以下罚款的(治安管理处罚法)
2)不当场收缴事后难以执行的:
①对无固定居所的异地人员的处罚;②对当场无法证明身份的人的处罚。
注意:
租期三个月以上(视为有固定居所),不可当场缴纳,到银行。
(3)在边远、水上、交通不便地区,被处罚人向指定银行缴纳罚款确有困难,经被处罚人提出的。
●(五)行政处罚执行的例外
事实不清不处罚
无依据不处罚
未告知权利不处罚
未听取意见不处罚
三、行政强制
●
(一)行政强制的种类与设定
种类:
1)对人身的强制性措施:
盘问留置、劳动教养、收容教育、强制戒毒、强制治疗、约束醉酒、扣留、强制带离现场、强制隔离现场、遣送出境、驱离出境等
2)对财产的强制性措施:
查封、扣押、冻结、拍卖、强制征收、强制兑付、强制搬迁、强制拆迁、强制排除妨碍等
3)对行为的强制性措施:
暂扣许可证、强制服兵役、强制戒严、注销城市户口等
归纳来讲,即有五类:
(1)限制公民人身自由
(2)查封场所、设施或财物
(3)扣押财物
(4)冻结存款、汇款
(5)其他行政强制措施
设定:
限制人身自由
查封
扣押
冻结
其他
强制执行
法律
√
√
√
√
√
√
行政法规
×
√
√
×
√
×
地方法规
×
√
√
×
×
×
规章
×
×
×
×
×
×
●
(二)行政强制与行政处罚的区别
●性质不同。
行政强制是强制相对人履行原定义务,一旦相对人履行了义务或放弃、停止危害社会秩序,就可以解除强制。
行政处罚是对违法相对人科以新的义务,直接影响其实体权利义务。
非经法定程序不得改变。
●目的不同。
行政强制是迫使相对人履行法定义务,预防和制止违法行为或者紧急态下的发生,重点是保证没有履行的“义务内容”,在未来能够实行。
行政处罚是制裁相对人违反法定义务的行为,重点是惩罚违法、教育相对人守法。
●罚则不同。
行政强制可以适用一次,也可以对同一相对人持续适用,直到履行义务或放弃义务对社会的危害为止。
行政处罚实行一事一罚,对同一违法行为只能适用一次。
●(三)实施行政强制措施的程序(见《行政强制法》第十八条)
适用一般程序,即:
行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定:
1)实施前需向行政机关负责人报告并经批准
2)由两名以上执法人员实施
3)出示执法身份证件
4)通知当事人到场
5)当场告知当事人采取强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权力、救济途径
6)听取当事人的陈述和申辩
7)制作现场笔录
8)现场笔录由当事人和行政执法人员签名或盖章,当事人拒绝的,在笔录中予以注明
9)当事人不到场的,邀请见证人到场,由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或盖
10)法律、法规规定的其他程序
●(四)实施行政强制执行的程序(见《行政强制法》)
1.行政机关自行执行的程序:
调查与审查、通知与告诫、当事人陈述与申辩、制作强制执行书、强制执行决定书的送达、强制执行
2.申请人向法院申请强制执行的程序:
强制执行的申请、受理与审查、公告、执行。
四、行政合同行政指导
●
(一)行政合同的特征
1、行政性
A.行政合同必有一方是行政主体
B.行政合同的内容是公共行政事务
C.行政合同订立的目的是为了实现公共利益
D.行政主题在行政合同中享有行政优先权
2、合意性
A.行政相对人对合同是否订立以及合同的内容有一定的选择权
B.双方当事人对行政合同内容的意思表示必须一致
3、法定性
A.行政合同适用范围的法定性
B.合同条款确立的权利义务必须符合法律规定
C.行政主体在行政合同中享有优先权必须依法行使
(二)行政合同与民事合同的区别
共同点:
行政合同与民事合同具有共同的属性,即需要双方当事人的合意。
主要区别:
1、合同主体要求不同。
行政合同必有一方是行政主体;民事合同对主体没有特殊限制
2、合同订立的目的不同
行政合同订立的目的是为了实现公共利益;民事合同订立的目的是为了实现自身的利益
3、合同主体在合同中享有的权利不同
行政主体在行政合同的履行中享有行政优先权;民事合同主体在合同中没有行政优先权
4、违约责任不同
行政主体单方变更和解除合同对相对人造成损失的,应予以补偿;民事合同主体单方变更和解除合同对相对人造成损失的,应予以赔偿
5、合同救济途径不同
行政合同纠纷可以通过行政复议、行政诉讼方式解决;民事合同纠纷不能通过行政复议、行政诉讼方式解决
●(三)行政合同中行政机关的权利
行政主体享有主导性权利:
1、合同相对人的选择权
2、合同履行的监督权、指挥权
3、单方变更合同权
4、单方解除合同权
5、行政制裁权
6、合同的解释权
●(四)行政指导的特征
(一)准行政性
A.行政指导是行政主体依行政职能而作出的行为
B.行政指导的目的是为了实现行政管理目的
C.行政指导是一种行政事实行为,不设定行政主体与相对人之间的权利义务,不对外产生法律效果
(二)非强制性
1、行政指导是行政主体的非权力行政活动;不以国家权力为后盾,没有强制力。
2、行政相对人对行政指导行为不具有必须服从的义务
3、行政指导行为行为不具有可救济性
(三)非法定性
1、行政指导方法没有法律的具体明确规定
2、行政主体一般根据管理的实际情况决定采取相应的指导方法
3、行政指导方法表现多样,一般是引导、劝告、建议、协商、示范、发布信息、公布实施、政策指导、提供帮助等;
一、行政复议
●
(一)行政复议与行政诉讼的区别
行政复议
行政诉讼
性质
行政救济
司法救济
终局性
一般无
有
审查对象
具体行政行为、附带部分抽象行为审查
具体行政行为
审查标准
合法性、适当性
合法性、行政处罚适当性
审查方式
书面审查为主
开庭审理
审查依据
法律、法规、规章及其他规范性文件
法律、法规、参照规章
审查主体
行政机关
法院
审查制度
一级复议制
二级终审制
审查费用
不收费
收费
●
(二)必经复议的情形
1、纳税争议案件:
《税收征收管理法》第88条第一款、《海关法》第64条
2、自然资源所有权、使用权确认案件:
《行政复议法》第30条第一款
3、工伤保险案件:
国务院《工伤保险条例》第53条
4、价格违法处罚案件:
国务院《价格违法行为行政处罚规定》
5、对审计决定不服的案件:
国务院《审计法实施条例》第46条
6、对收容教育决定不服的案件:
《卖淫嫖娼人员收容教育方法》第20条
7、对省部级具体行政行为不服的案件:
《行政复议》第14条
8、合资企业纳税争议案件:
《中外合资经营企业所得税法》第15条
●(三)行政复议的优势
优点:
1)申请易;2)免收费;3)期限短
缺点:
1)复议人员素质差;2)有官官相护之嫌;3)不服复议决定仍要起诉
延伸来说,即:
1、简单快捷------可以口头申请;政府转
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