全国自考民事诉讼法学试题参考答案.docx

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全国自考民事诉讼法学试题参考答案

全国2009年10月高等教育自学考试民事诉讼法学试题及答案

课程代码：

00243

一、单项选择题（本大题共25小题，每小题1分，共25分）

1.根据诉的理论，以下属于给付之诉的是（  C  ）

A.甲起诉要求与乙解除婚姻关系        B.甲起诉要求乙赔礼道歉

C.甲起诉要求认定与乙争议的财产属于自己  D.甲起诉要求判决与乙签订的合同无效

2.下列关于执行中止裁定的效力的表述，错误的是（  D  ）

A.人民法院应当暂停一切执行活动          B.申请执行人不得擅自向被执行人追索债务

C.被执行人不得自行处分已经被查封、扣押的财产D.协助执行人可以免除协助法院执行的义务

执行中止的效力：

（1）人民法院应当暂停一切执行活动；

（2）执行程序的当事人及其他参与人不得改变中止执行前的财产状况和事实状态，否则人民法院将根据执行债权人的申请恢复执行。

3.下列有关辩论原则的具体范围和形式的表述，正确的是（  C  ）

A.辩论范围只包括案件的事实问题，适用法律问题不是当事人辩论的范围

B.当事人是否具有诉讼行为能力不属于辩论的范围，应由法院依职权调查确定

C.辩论的表现形式既可以是口头的，也可以是书面的

D.辩论发生在法庭辩论阶段，起诉状和答辩状不属于辩论的表现形式

4.下列有关人民调解协议效力的表述，正确的是（  B  ）

A.调解协议与法院调解书具有同等效力

B.一方当事人不履行调解协议时，另一方当事人可以向人民法院申请强制执行

C.调解协议具有民事合同的性质    D.调解协议须经法院确认后才具有法律效力

调解书与判决书一样是具的有一个强制执行力的，一旦调解书当中的债务人不自觉履行债务，另一方当事人可以申请人民法院对它进行强制执行的。

5.下列关于民事诉讼中处分原则的表述，正确的是（  C  ）

A.享有处分权的主体不仅限于当事人，其他诉讼参与人也享有处分权

B.诉讼代理人享有当事人的处分权    C.处分权利既包括民事权利，也包括民事诉讼权利

D.处分民事实体权利是通过处分诉讼权利来实现的，因此，处分诉讼权利必然会处分民事实体权利

处分原则：

是指当事人有权在法律规定的范围内，自由支配和处置自己的民事权利和诉讼权利。

主要内容：

1、享有处分权的主体仅限于当事人。

2、当事人处分的权利对象既包括民事权利，也包括民事诉讼权利，而且往往对民事权利的处分是通过处分民事诉讼权利的形式做出的。

3、处分原则贯穿于民事诉讼的全过程。

4、当事人行使处分原则不能超出法律规定的范围。

（1）不能违反国家的禁止性法律规定；

（2）不能违反社会的公序良俗。

6.甲委托乙代理诉讼，授权委托书中的授权为全权代理，代理人可以行使的权利是（  A  ）

A.申请审判人员回避B.追加诉讼请求C.变更诉讼请求D.申请撤诉

7.下列关于诉讼代理人特点的表述，正确的是（  B  ）

A.诉讼代理人以自己的名义进行诉讼      B.诉讼代理人必须具有诉讼行为能力

C.诉讼代理人与被代理人具有相同的诉讼地位D.诉讼代理的法律后果由诉讼代理人与被代理人共同承担

特征：

1、诉讼代理人必须具有诉讼行为能力（诉讼行为能力，是指亲自参加诉讼，亲自从事诉讼活动）；

　　  2、诉讼代理人必须在代理权限范围内进行诉讼活动（在法定代理中，代理权限应当跟当事人的权限完全一致，而在委托代理中，它的大小取决于当事人的授权范围）；

　　3、诉讼代理人必须以被代理人名义进行诉讼活动；

4、诉讼代理的法律后果直接归属于被代理人；

　　  5、诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼。

　  6、诉讼代理人是相对独立的诉讼参加人，有自己独立的权利和义务。

8.根据证据的来源，可将诉讼证据分为（  B  ）

A.本证与反证B.原始证据与传来证据C.直接证据与间接证据  D.主要证据与次要证据

9.根据法律规定，可以启动再审程序的主体不包括（  D  ）

A.当事人B.人民法院C.人民检察院    D.各级人大常委会

10.对于一审法院作出的裁定，当事人不服可以提起上诉的是（  C  ）

A.关于诉讼中止的裁定B.关于延期审理的裁定C.关于管辖权异议的裁定D.关于财产保全的裁定

11.一般而言，民事诉讼中的指定期间是一种（  B  ）

A.不变期间B.可变期间C.法定期间    D.永恒期间

12.诉前财产保全中，申请人在人民法院采取财产保全措施后15日内不起诉的，人民法院应当（  C  ）

A.裁定申请人提供担保B.责令申请人立即提起诉讼C.解除财产保全D.中止财产保全

13.在民事诉讼中适用罚款措施时，人民法院应当作出（  C  ）

A.通知书B.裁定书C.决定书        D.判决书

14.受送达人本人不在，由受送达人的同住的成年亲属、诉讼代理人签收时，此种送达为（  B  ）

A.委托送达B.留置送达C.转交送达    D.直接送达

15.下面可以作为公示催告程序申请人的是（  D  ）

A.付款人B.出票人C.背书人D.可以背书转让的票据的最后持有人

16.当事人在开庭审理的过程中临时提出审判员的回避申请，法院正确的处理是（  C  ）

A.裁定驳回申请B.裁定中止诉讼C.决定延期审理D.裁定终结诉讼

17.适用特别程序时，须以起诉方式启动程序的案件是（  A  ）

A.选民资格案件B.认定财产无主案件C.宣告公民失踪、死亡案件D.认定公民限制行为能力案件

18.人民法院收到债务人提出的异议后，应当裁定终结督促程序，此时支付令的效力是（  A  ）

A.自行失效，债权人可以起诉    B.自行失效，债权人可以申请复议一次

C.自行失效，债权人即为原告人，债务人为被告人，法院直接适用普通程序加以审理

D.待人民法院审查书面异议后，作出是否终止支付令效力的裁定

  第一百九十四条  人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。

19.在公示催告程序中，下列不属于利害关系人申报权利的条件的是（  D  ）

A.申报人是已经丧失的票据的实际持有人  B.在法定期间内申报

C.须向发布公示催告的法院申报        D.以书面形式申报；有特殊困难的，可以口头申报

申报权利：

指丧失票据的利害关系人在公示催告期间向人民法院申报自己权利的行为。

法院以申报权利的方式，查明公示催告申请人的申请事由是否真实，以保护利害关系人的合法权益。

利害关系人：

指实际上持有票据的人，同时这个持有人还认为自己是票据的合法权利人。

一旦申报，则产生利益对立的双方当事人，作为非讼程序的公示催告程序无法解决纠纷，只能宣告终结，由利益对立的双方当事人进行普通的民事诉讼。

20.根据民事诉讼法的规定，下列不属于审理前准备阶段工作的是（  C  ）

A.向被告送达起诉状副本B.交换证据C.组织当事人质证  D.追加当事人审查案件的材料时发现需要追加

21.下列有关特别程序共同规则的表述，正确的是（  A  ）

A.实行一审终审B.审判员独任审理C.审结期限较短，均必须在立案之日起30日内审结

D.判决生效后，有关人员可以依法提起再审

22.英国人甲与韩国人乙在澳大利亚发生的损害赔偿纠纷，向我国人民法院起诉，所适用的民事诉讼法是（C）

A.英国的民事诉讼法B.韩国的民事诉讼法C.中国的民事诉讼法D.澳大利亚的民事诉讼法

23.在我国领域内没有住所的外国人委托我国律师代理诉讼，其所在国与我国未订立有关司法协助条约，此时，该外国人从我国领域外寄交授权委托书，要使其具有法律效力（  D  ）

A.只需履行所在国规定的证明手续B.只需经其所在国的公证机关证明

C.只需要我国驻该国使领馆认证  D.应当经所在国的公证机关证明，并经我国驻该国使领馆认证

第二百四十条  在中华人民共和国领域内没有住所的外国人、无国籍人、外国企业和组织委托中华人民共和国律师或者其他人代理诉讼，从中华人民共和国领域外寄交或者托交的授权委托书，应当经所在国公证机关证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续后，才具有效力。

24.涉外财产保全的开始是根据（  A  ）

A.当事人申请                  B.人民法院依职权主动采取

C.当事人申请或者人民法院依职权主动采取D.人民法院审判庭向执行庭请求

涉外财产保全大体与国内财产保全制度相同，重点掌握以下两个区别：

1.涉外财产保全的发动只能依据当事人的申请而发动，人民法院不能够依职权发动财产保全。

2.诉前保全申请人应当在人民法院采取保全措施后30天内提起诉讼，逾期不起诉。

人民法院应当解除财产保全。

25.根据我国民事诉讼法的规定，下列说法正确的是（  D  ）

A.仲裁裁决经人民法院裁定不予执行后，当事人不可以重新申请仲裁

B.涉外经济贸易中发生的纠纷，尽管当事人没有订立仲裁条款或仲裁协议，仍然可以向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁

C.经我国涉外仲裁机构裁决后，当事人如果不服，不能向其他仲裁机构申请仲裁，但可以向人民法院起诉

D.当事人申请人民法院执行涉外仲裁机构的裁决，经被执行人申辩，如果作出该仲裁裁决的仲裁庭的组成或仲裁的程序与仲裁规则不符的，人民法院应当裁定不予执行

  第二百五十七条  经中华人民共和国涉外仲裁机构裁决的，当事人不得向人民法院起诉。

一方当事人不履行仲裁裁决的，对方当事人可以向被申请人住所地或者财产所在地的中级人民法院申请执行。

  第二百五十八条  对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：

（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；

（二）被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的；

  （三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的；

  （四）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。

  人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。

  第二百五十九条  仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。

二、多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）

26.下列案件中，当事人有权申请再审的有（  CDE  ）

A.甲诉乙离婚，法院作出准予离婚判决生效后，被告乙找到了证明证人丙在法庭作伪证的证据，申请再审

B.甲诉乙返还借款，经法院调解结案，履行完毕后甲反悔并申请再审

C.原判决适用法律确有错误D.法院审理案件时未开庭进行审理E.法院审理案件时应当回避的审判员未回避

27.根据法律及司法解释的规定，下列不能单独作为认定案件事实的依据的证据有（ABCDE）

A.与一方当事人的代理人有利害关系的证人出具的证言    B.与一方当事人有利害关系的证人出具的证言

C.无正当理由未出庭作证的证人证言    D.存有疑点的视听资料    E.无法与原件核对的复印件

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条　下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：

（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；

（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；

（三）存有疑点的视听资料；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。

28.在民事诉讼中，可以适用留置送达的法律文书包括（  ABDE）

A.人民法院的判决书B.人民法院的裁定书C.人民法院的调解书D.出庭通知书E.起诉状副本

29.人民法院受理了原告的起诉后，产生的法律后果是（CD）

A.受诉人民法院对该案行使审判权审理和裁判的权力，移送管辖后丧失审判权

B.排斥其他人民法院对该案的管辖权其他法院可以接受移送管辖

C.双方当事人取得相应的诉讼地位    D.诉讼时效中断

E.受诉法院不得移送管辖立案后发现自己没有管辖权而移送

30.依据民事诉讼法及相关司法解释的规定，下列涉外民事案件，我国人民法院具有管辖权的是（  ACDE  ）

A.浙江A公司与阿联酋B公司在中国签订汽车出口合同，A公司将出口的汽车运到阿联酋后，双方因汽车质量问题发生纠纷所引起的诉讼

B.澳大利亚汤姆森公司和深圳嘉华公司签订在重庆设立中外合资经营企业的合同，协议约定若发生争议由澳大利亚某著名仲裁委员会仲裁

C.法国某公司与中国海洋石油公司签订在我国履行的中外合作勘探开发石油合同，双方书面协议约定若发生争议由合同签订地的新加坡某法院管辖，后因合同履行发生纠纷提起的诉讼

D.中国A公司在美国的分支机构向美国B公司购买了一处房产，后因价款的支付发生纠纷，中国A公司向合同签订地北京市中级人民法院提起诉讼，美国B公司到法院应诉并进行了答辩

E.德国的A公司与法国的B公司因在意大利签订在加拿大履行的合同发生纠纷，A公司向我国法院起诉，经查B公司在我国境内有可供扣押的财产

第二百四十一条  因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。

三、名词解释题（本大题共5小题，每小题4分，共20分）

31.合议制：

指由三人以上的审判人员组成审判庭，具体对民事案件进行审理和裁判的制度。

32.当事人和解：

指当事人在诉讼过程中，自行达成协议，解决纠纷的诉讼活动。

33.财产保全：

是指为了保证将来生效判决能够得以执行，人民法院在受理诉讼前或者诉讼过程中，根据利害关系人或当事人的申请，或者依职权对当事人的有关财产采取强制性保护措施制度。

34.反诉：

是指在已经进行的诉讼过程中，被告以本诉的原告作为被告，向本诉的受诉法院提出的与本诉的诉讼标的有直接联系的独立的诉讼请求。

35.执行救济：

是指当事人或利害关系人因自己的合法权益受到执行机构及其人员的瑕疵执行行为的侵害，依法请求有关机构采取保护和补救措施的制度。

四、简答题（本大题共3小题，每小题6分，共18分）

36.简述两审终审制的内容。

答：

（1）民事诉讼案件，一审裁判作出后，当事人不服提出上诉的，只要符合法定程序要件，上诉法院都要受理。

一审法院以及上诉法院不得借助各种理由限制甚至剥夺当事人的上诉权。

（2）案件经过两级法院审理后，在正常情况下，诉讼程序即告终止。

  （3）两个审级的法院，应当分别独立对案件进行审判。

  （4）两个审级法院皆应有权对案件涉及的事实和法律问题进行审理。

37.简述免予证明的事实的种类。

答：

（1）众所周知的事实。

一定地域范围内公众普遍了解的事实。

（2）自然规律。

指已为科学研究所证明并得到普遍接受的原理和原则。

（3）推定的事实。

指根据法律规定或已知事实和日常生活经验法则，能够推定出的另一事实。

（4）预决的事实。

指已为法院或仲裁机构发生法律效力的裁判或裁决所确认的事实。

（5）已为有效公证文书证明的事实。

（6）自认的事实。

在民事诉讼过程中，一方当事人承认对方当事人主张的对自己不利的事实。

38.简述适用拘留措施应遵循的程序。

答：

（1）适用拘留措施必须经过法院院长批准，并且应当制作拘留决定书；

（2）拘留的期限为15日以下。

被拘留的人，由人民法院送交当地公安机关看管；

（3）被拘留的人对拘留决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次，但复议期间不停止执行；

（4）在拘留期间，被拘留人承认并改正错误的，人民法院可以决定提前解除拘留；

（5）被拘留人不在本辖区的，作出拘留决定的人民法院应派员到被拘留人所在地的人民法院，请求该院协助执行，受委托的人民法院应及时派员协助执行。

五、论述题（本大题15分）

39.试述人民检察院抗诉引起的再审。

答：

按照《民事诉讼法》的规定,最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、决定、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，应当按照审判监督程序提出抗诉。

人民检察院抗诉的法定条件：

（1）原判决、裁定认定事实的主要证据不足；

（2）原判决、裁定适用法律确有错误；

（3）人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的；

（4）审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。

具备法定的抗诉情形，应当由哪一级的人民检察院向人民法院提出抗诉，《民事诉讼法》作了原则性的规定：

除最高人民检察院可以依法对各级人民法院的生效裁判提出抗诉外，地方各级人民检察院的抗诉，只能由上级人民检察院对下级人民法院的生效裁判提出抗诉；地方各级人民检察院对同级人民法院已经生效的裁判，发现具有应当抗诉的情形，应当提请上级人民检察院按照审判监督程序提出抗诉。

对于人民检察院提出抗诉的案件，人民法院应当再审。

六、案例分析题（本大题12分）

40.某省A市B区居民甲与A市C县居民乙因财产纠纷诉至C县人民法院，一审判决甲败诉；甲不服，上诉于A市中级人民法院。

二审法院经审理认为一审认定事实不清，裁定撤销一审判决，发回重审。

经重审，法院仍判决甲败诉，双方均未再提起上诉。

判决生效后的第二个月，甲找到了足以推翻原生效判决的新证据，并向A市中级人民法院申请再审，法院决定再审。

在再审中，A市中级法院发现原判决遗漏了当事人丙，并通知丙参加诉讼。

问：

（1）本案当事人可以向哪些法院申请再审？

为什么？

答：

根据《民事诉讼法》的规定：

当事人对已经发生法律效力的判决、裁定认为有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。

本案中甲可以向C县人民法院或其上一级人民法院申请再审。

（2）A市中级人民法院应当适用何种程序审理此案？

为什么？

答：

应当适用第一审程序审理此案。

根据《民事诉讼法》的规定：

人民法院按照审判监督程序再审的案件，

发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；

发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；

上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。

（3）丙参加诉讼后，A市中级人民法院应当如何处理此案？

为什么？

答：

根据《民诉意见》的规定：

依照审判监督程序再审的案件，人民法院发现原一、二审判决遗漏了应当参加的当事人的，可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。

本案一审遗漏了必须参加诉讼的必要共同诉讼人丙，再审法院对其请求只能调解，不能判决，以保证其上诉权益。