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法制史授课讲义
法制史授课讲义
淳于闻(高国栋)
第一章中国法制史
第一节西周至秦汉、魏晋时期的法制
一、西周时期(前1066-前771)——以德(礼)治国
(一)法制思想
“以德配天,明德慎罚”
(1)“天”:
“上天”
(2)“德”:
敬天、敬祖、保民
(3)“德教”:
“礼治”
(二)法制主要内容之基本结构(“礼”“刑”关系)
1、“礼”
(1)抽象的精神原则
“亲亲”
“亲亲父为首”
“尊尊”
“尊尊君为首”
(2)具体的礼仪形式
“五礼”
军(行兵仗之礼)
凶(丧葬之礼)
嘉(冠婚之礼)
宾(迎宾待客之礼)
吉(祭祀之礼)
◎西周时期的礼已具备法的性质
周礼完全具有法的三个基本特性,即规范性,国家意志性和强制性
周礼在当时对社会生活各个方面都有着实际的调整作用
2、“五刑”
(1)是中国古代统治阶级对犯罪者使用的五种刑罚手段的总称。
具体名称,见于《尚书·吕刑》的为:
墨、劓、剕、宫、大辟;见于《周礼·秋官》的为:
墨、劓、宫、刖、杀。
(2)从文献资料看,西周已较普遍地施行墨、劓、剕、宫、大辟五种刑罚
3、“礼”“刑”关系
(1)“出礼入刑”
《汉书·陈宠传》“礼之所去,刑之所取,失礼则入刑,相为表里”,二者共同构成西周法律的完整体系。
(2)“礼不下庶人”、“刑不上大夫”
“礼不下庶人”强调礼有等级差别,禁止任何越礼的行为;
“刑不上大夫”强调贵族官僚在适用刑罚上的特权。
(三)西周时期法制主要内容之民事相关
1、契约
(1)买卖契约:
“质”、“剂”
“质”长,买卖奴隶、牛马使用;
契约写在简牍上,一分为二,双方各执一份。
都由官府制作,并由“质人”专门管理。
“剂”短,买卖兵器、珍异之物使用
(2)借贷契约:
“傅别”
“傅”,是把债的标的和双方权利义务等写在契券上;
“别”,是在简札中间写字,然后一分为二,双方各执一半,札上的字为半文。
2、婚姻
(1)婚姻缔结的三大原则T04-15
“一夫一妻”
某些男子可以有妾(媵yìng嫁制度)有婢
“同姓不婚”
“男女同姓,其生不蕃”
“附远厚别”
“父母之命,媒妁之言”
否则即为“淫奔”
(2)婚姻的“六礼”程序
纳采
男家请媒人向女方提亲;
问名
女方答应议婚后男方清媒人问女子名字、生辰等,并卜于祖庙以定凶吉;
纳吉
卜得吉兆后即与女家定婚;
纳征
男方送聘礼至女家,故又称纳币;
请期
男方携礼至女家商定婚期;
亲迎
婚期之日男方迎娶女子至家。
至此婚礼始告完成,婚姻也最终成立。
(3)婚姻关系的解除
“七出”(“七去”)
不顺父母、无(儿)子、淫、妒、恶疾、多言、盗窃;
“三不去”
有所娶而无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵;
3、继承
嫡长子继承制
“立嫡以长不以贤,立子以贵不以长”
(四)西周时期的司法制度
1、司法机关:
(1)最高裁判者
周天子
(2)中央
大司寇
负责实施法律法令,辅佐周王行使司法权
小司寇
辅佐大司寇审理具体案件
专门的司法属吏
(3)基层
士师、乡士、遂士等负责处理具体司法事宜
2、诉讼制度
(1)狱讼
民事案件称为“讼”
审理民事案件称为“听讼”
刑事案件称为“狱”
审理刑事案件叫做“断狱”。
(2)五听
判案时通过观察当事人的言语表达、面部表情、呼吸、听觉、眼睛与视觉判断其陈述真伪的五种方式,说明西周时已注意到司法心理问题并将其运用到审判实践中。
《周礼·秋官·小司寇》中记载的具体内容是:
辞听,听当事人的陈述,理屈则言语错乱;
色听,观察当事人的表情,如理亏就会面红耳赤;
气听,听当事人陈述时的呼吸,如无理就会紧张得喘息;
耳听,审查当事人听觉反应,如无理就会紧张得听不清话;
目听,观察当事人的眼睛,无理就会失神。
(3)五过
惟官,畏权势而枉法;
凡以此五者出入人罪,皆以其罪罪之。
是西周有关法官责任的法律规定。
惟反,报私怨而枉法;
惟内,为亲属裙带而徇私;
惟货,贪赃受贿而枉法;
惟来,受私人请托而枉法。
(4)三刺
一刺群臣、再刺官吏、三刺国人
凡遇重大疑难案件,应先交群臣讨论,群臣不能决断时,再交官吏们讨论,还不能决断的,交给所有国人商讨决定。
“三刺”制度说明西周对司法判案的慎重,是“明德慎罚”思想在司法实践中的体现。
二、东周之春秋时期(前770-前476)——礼崩乐坏
公布成文法的活动
1、郑国执政子产“铸刑书”
中国历史上第一次公布成文法的活动
2、郑国大夫邓析编“竹刑”
邓析的“竹刑”属私人著作,在当时有很大影响。
后被郑国执政杀害,但他的竹刑仍在郑国流传并为执政者接受成为法律,所谓杀邓析而用其刑。
3、晋国赵鞅“铸刑鼎”
中国历史上第二次公布成文法的活动
三、东周之战国时期(前475-前221)——以刑(法)治国、明法重刑
◎法家的变法活动:
(一)李悝制《法经》T03-6
1、《法经》是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典。
战国时期魏文侯相李悝在总结春秋以来各国成文法的基础上制定的,在中国立法史上具有重要历史地位(原文已失传)。
(最后一部,大清律例)
2、共六篇:
《盗法》
关于惩罚危害国家安全、危害他人及侵犯财产的法律规定。
李悝认为“王者之政莫急于盗贼”,所以将此两篇列为法典之首。
《贼法》
《网法》
又称《囚法》,是关于囚禁和审判罪犯的规定;
网、捕二篇多属于诉讼法的范围
《捕法》
关于追捕盗贼及其他犯罪者的规定;
《杂法》
《杂法》是关于“盗贼”以外的其他犯罪与刑罚的规定,主要规定了“六禁”,即淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁等。
《具法》
《具法》是关于定罪量刑中从轻从重法律原则的规定,起着“具其加减”的作用,相当于近代刑法典中的总则部分。
3、基本特征:
维护封建专制政权,保护地主的私有财产和奴隶制残余,并且贯彻了法家“轻罪重刑”的法治理论。
《法经》的内容及特点充分反映了新兴地主阶级的意志与利益。
4、历史地位:
(1)《法经》是战国时期政治变革的重要成果,是战国时期封建立法的典型代表和全面总结。
(2)《法经》的体例和内容,为后世封建成文法典的进一步完善奠定了重要的基础。
是中国法制史上一部极为重要的法典。
从体例上看,《法经》六篇为秦汉直接继承,成为秦汉律的主要篇目,魏晋以后在此基础上进一步发展,最终形成了以《名例》为统率,以各篇为分则的完善的法典体例。
在内容上,《法经》中“盗”、“贼”、“囚”、“捕”、“杂”、“具”各篇的主要内容大都为后世封建法典继承与发展。
(二)商鞅变法
公元前359年,法家著名代表人物商鞅在秦国实施变法改革,这是战国时期封建法制发展过程中又一次意义重大的法制改革。
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矚慫润厲钐瘗睞枥庑赖賃。
1、主要内容
(1)“改法为律”
强调法律规范的普遍性,具有“范天下不一而归于一”的功能。
(2)“富国强兵”
奖励耕织
A.规定凡悉心耕织,多打粮食、多织布者,免除其劳役或奴隶身份;
B.追求末利、投机经商以及怠于农事而致穷困的人,则要将其妻子儿女一起没收为官奴婢;
C.为了鼓励发展小农经济,扩大户赋的来源,还颁布了《分户令》;
奖励军功
颁布《军爵律》,规定有军功者按其功劳大小赐爵,设置了从公士到彻侯等二十一级爵位,凡斩敌首者按级晋爵,投降敌人及叛国者处以重刑。
(3)剥夺旧贵族的特权
废除世卿世禄,实行按军功授爵,规定除国君的嫡系以外的宗室贵族,没有军功即取消其爵禄和贵族身份。
取消分封制,实行郡县制,剥夺旧贵族对地方政权的垄断权,强化中央对地方的全面控制。
(4)全面贯彻法家“以法治国”和“明法重刑”的主张:
“以法治国”、“以吏为师”。
“轻罪重刑”
不赦不宥
鼓励告奸:
“告奸者与斩敌首同赏”。
实行连坐:
如邻伍连坐,军事连坐、职务连坐、家庭连坐等。
2、历史意义
商鞅变法是一次极为深刻的社会变革,在深度和广度上都超过了这一时期其他诸侯国的改革。
虽然商鞅在秦孝公死后被旧势力车裂而亡,但其变法成果被秦国继承和发扬。
秦国在商鞅变法之后迅速强盛起来,最终一统六国,建立了历史上第一个中央集权的封建王朝。
四、秦代(前221-前206)——严刑峻法
(一)刑法之罪名与刑罚
1、罪名。
极为繁多,尚无系统分类,更未形成较为科学的罪名体系。
主要有五类:
(1)危害皇权罪
谋反,这在当时被视为最严重的犯罪;
操国事不道,主要是指操纵国家政务大权,发动政变以及其他倒行逆施的行为;
泄露皇帝行踪、住所、言语机密;
偶语诗书、以古非今;
诽谤、妖言;
诅咒、妄言;
非所宜言;
投书,即投寄匿名信;
不行君令等。
(2)侵犯财产和人身罪
侵犯财产方面的罪名主要是“盗”
A.盗窃在当时被列为重罪,按盗窃数额量刑
B.共盗指五人以上共同盗窃,
C.群盗则是指聚众反抗统治秩序,属于危害皇权的重大政治犯罪。
侵犯人身方面的罪名主要是贼杀、伤人
A.这里的“贼”是“害良”、“无变斩击”之意,即杀死、伤害他人,以及在未发生变故的正常情况下杀人、伤人。
B.斗伤、斗杀在秦代亦属于侵犯人身罪。
(3)渎职罪
官吏失职造成经济损失的犯罪
军职罪
有关司法官吏渎职的犯罪,主要有:
A.“见知不举”罪,“有敢偶语《诗》、《书》者,弃市。
以古非今者,族。
吏见知不举者,与同罪”
B.“不直”罪,罪应重而故意轻判,应轻而故意重判;
C.“纵囚”罪,应当论罪而故意不论罪,以及设法减轻案情,故意使案犯达不到定罪标准,从而判其无罪。
D.“失刑”罪,指因过失而量刑不当(若系故意,则构成“不直”罪)。
(4)妨害社会管理秩序罪
《田律》中规定的违令卖酒罪;
逃避徭役
A.“逋bū事”,指已下达征发徭役命令而逃走不报到;
B.“乏徭”,指到达服徭役地点又逃走。
C.《徭律》还规定,主管官吏征发徭役迟延,也要加以处罚。
逃避赋税
隐匿成年男子,以及申报废、疾不实,里典、伍老要被处刑。
(5)破坏婚姻家庭秩序罪
关于婚姻关系
包括夫殴妻、夫通奸、妻私逃等等
关于家庭秩序
包括擅杀子、子不孝、子女控告父母、卑幼殴尊长、乱伦等等
2、刑罚。
种类极为繁多,主要包括8大类:
笞刑、徒刑、流放刑、肉刑、死刑、羞辱刑、经济刑、株连刑;其中前5类相当于现代的主刑,后3类相当于现代的附加刑。
但尚未形成完整的刑罚体系,且刑罚极为残酷,一切都呈现出过渡时期的特征。
聞創沟燴鐺險爱氇谴净。
聞創沟燴鐺險爱氇谴净祸。
(1)笞刑
是以竹、木板责打犯人背部的轻刑,是秦代经常使用的一种刑罚方法,大多针对轻微犯罪而设,也有的是作为减刑后的刑罚。
(2)徒刑
剥夺罪犯人身自由,强制其服劳役的刑罚。
在秦代主要包括:
①城旦舂,男犯筑城,女犯舂米,但实际从事的劳役并不限于筑城舂米;
②鬼薪、白粲càn,男犯为祠祀鬼神伐薪,女犯为祠祀择米,但实际劳役也决不止于为宗庙取薪择米;
③隶臣妾,即将罪犯及其家属罚为官奴婢,男为隶臣,女为隶妾,其刑轻于鬼薪、白粲;
④司寇,即伺寇,意为伺察寇盗,其刑轻于隶臣妾;
⑤候,即发往边地充当斥候,是秦代徒刑的最轻等级。
(3)流放刑
包括迁刑和谪刑,都是将犯人迁往边远地区的刑罚,其中谪刑适用于犯罪的官吏,但两者都比后世的流刑要轻。
(4)肉刑
即黥qing(或墨)、劓、刖(或斩趾)、宫等四种残害肢体的刑罚,源于奴隶制时代,在秦时不仅沿用,且十分广泛。
秦的肉刑大多与城旦舂chōng等较重的徒刑结合使用。
(5)死刑
①弃市,即所谓杀之于市,与众弃之;
②戮,即先对犯人使用痛苦难堪的羞辱刑,然后斩杀;
③磔zhé,即裂其肢体而杀之;
④腰斩;
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