第54讲普通合伙企业2有限合伙企业合伙企业的解散与清算.docx
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第54讲普通合伙企业2有限合伙企业合伙企业的解散与清算
第二单元 合伙企业
二、普通合伙企业
(五)入伙和退伙
1.入伙
(1)新合伙人入伙,除合伙协议另有约定外,应当经全体合伙人一致同意,并依法订立书面入伙协议。
(2)入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利,承担同等责任;入伙协议另有约定的,从其约定。
(3)新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。
【例题·多选题】某普通合伙企业经营期间,吸收甲入伙。
甲入伙前合伙企业已负债20万元。
甲入伙1年后退伙,在此期间合伙企业新增负债10万元。
甲退伙后半年,合伙企业解散,以企业全部财产清偿债务后,尚有80万元债务不能清偿,根据合伙企业法律制度的规定,下列关于甲承担清偿责任的表述中,正确的有( )。
A.甲对入伙前合伙企业的20万元债务承担无限连带责任
B.甲对入伙后至合伙企业解散时新增的60万元债务承担无限连带责任
C.甲对合伙企业解散后尚未清偿的全部80万元债务承担无限连带责任
D.甲对担任合伙人期间合伙企业新增的10万元债务承担无限连带责任
【答案】AD
【解析】甲对入伙前及担任合伙人期间的30万元债务承担无限连带责任。
2.退伙
(1)协议退伙
合伙协议“约定”合伙期限的,在合伙企业存续期间,有下列情形之一的,合伙人可以退伙:
①合伙协议约定的退伙事由出现;
②经全体合伙人一致同意;
③发生合伙人难以继续参加合伙的事由;
④其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。
(2)通知退伙
合伙协议“未约定”合伙期限的,合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下,可以退伙,但应当“提前30日”通知其他合伙人。
(3)当然退伙
①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;
②个人丧失偿债能力;
【提示】有限合伙人丧失偿债能力的,无须退伙。
③作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销,或者被宣告破产;
④法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格;
⑤合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。
【提示】
合伙人类型
法定处理
普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的
经其他合伙人一致同意
可以依法转为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业
其他合伙人未能一致同意的
该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙
作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的
其他合伙人不得因此要求其退伙
(4)除名
合伙人有下列情形之一的,经其他合伙人一致同意,可以决议将其除名:
①未履行出资义务;
②因故意或者重大过失给合伙企业造成损失;
③执行合伙事务时有不正当行为;
④发生合伙协议约定的事由。
对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。
被除名人“接到除名通知之日”,除名生效,被除名人退伙。
被除名人对除名决议有异议的,可以自接到除名通知之日起30日内,向人民法院起诉。
(5)退伙后果
①合伙人退伙,除财产份额被依法继承外,其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算。
②退伙的普通合伙人对退伙前发生的合伙企业债务,承担无限连带责任。
3.财产份额的继承
(1)合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人,按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意,从继承开始之日起,取得该合伙企业的合伙人资格。
(2)不能继承的情形
有下列情形之一的,合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额:
①继承人不愿意成为合伙人;
②法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格,而该继承人未取得该资格;
③合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。
(3)无/限制民事行为能力人的继承要求
合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,经全体合伙人一致同意,可以依法成为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业。
全体合伙人未能一致同意的,合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。
【例题·单选题】甲、乙、丙共同投资设立一普通合伙企业,合伙协议对合伙人的资格取得或丧失未作约定。
合伙企业存续期间,甲因车祸去世,甲妻丁是唯一继承人。
下列表述中,符合合伙企业法律制度规定的是( )。
A.丁自动取得该企业合伙人资格
B.经乙、丙一致同意,丁取得该企业合伙人资格
C.丁不能取得该企业合伙人资格,只能由该企业向丁退还甲在企业中的财产份额
D.丁自动成为有限合伙人,该企业转为有限合伙企业
【答案】B
【2017·多选题】甲、乙、丙3人订立合伙协议共同投资设立一家普通合伙企业。
经营一年后,甲欲将其在合伙企业中的财产份额转让给合伙人之外的丁。
合伙协议中没有关于份额转让的相关约定。
根据《合伙企业法》规定,下列关于甲之份额转让条件及效力的说法中,正确的有( )。
A.甲转让其份额必须经乙和丙一致同意
B.乙、丙在同等条件下享有优先购买权
C.甲将其份额转让给丁之后,甲对合伙企业以前的债务即不再承担责任
D.丁购得甲转让的份额之后,丁对合伙企业以前的债务不承担责任
E.若甲欲将其份额转让给乙,则无须征得丙的同意
【答案】ABE
【解析】
(1)普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额:
合伙协议有约定的,从其约定;合伙协议无约定的,须经其他合伙人一致同意(选项A正确);在同等条件下,其他合伙人有优先购买权(选项B正确)。
(2)普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额,通知其他合伙人即可,无须征得其他合伙人同意,(选项E正确)。
(3)退伙的普通合伙人对退伙前发生的合伙企业债务,承担无限连带责任(选项C错误)。
(4)新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任(选项D错误)。
《合伙企业法》第24条合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的,经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人,依照本法和修改后的合伙协议享有权利,履行义务。
(六)特殊的普通合伙企业
1.适用范围
特殊的普通合伙企业,是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构(包括会计师事务所、律师事务所、评估师事务所、建筑师事务所等);非专业服务机构不能采取特殊的普通合伙企业形式。
2.债务清偿规则
债务产生原因
债务清偿规则(先企业后个人)
在执业中具有故意或者重大过失
过错合伙人
其他合伙人
承担无限责任或者无限连带责任
以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任
在执业中并非出于故意或者重大过失
(全体合伙人)承担无限连带责任
其他合伙企业债务
【案例1】甲、乙、丙、丁四名合伙人成立一个特殊普通合伙制的会计师事务所——A会计师事务所,甲、乙二人为某客户出具了虚假的审计报告,审计报告使用人要求A会计师事务所承担100万元的损害赔偿责任,而企业财产仅剩60万元。
本案的债务清偿顺序如下:
(1)先以企业财产60万元清偿;
(2)不足清偿的40万元,审计报告使用人有权要求甲、乙承担连带责任;
(3)对不足清偿的40万元,审计报告使用人无权要求丙、丁承担责任,因为丙、丁只以其财产份额为限承担有限责任(当企业财产全部用于对外承担责任时,丙、丁的有限责任也就承担完毕了);
(4)甲、乙二人应当对因故意给合伙企业及其他合伙人造成的损失承担赔偿责任。
【例题·单选题】注册会计师甲、乙、丙共同出资设立一特殊的普通合伙制会计师事务所。
因甲、乙在某次审计业务中故意出具不实审计报告,人民法院判决会计师事务所赔偿当事人50万元。
根据合伙企业法律制度的规定,下列关于该赔偿责任承担的表述中,正确的是( )。
A.甲、乙、丙均承担无限连带责任
B.甲、乙、丙均以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任
C.以该会计师事务所的全部财产为限承担责任
D.甲、乙承担无限连带责任,丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任
【答案】D
【解析】一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,应当承担无限责任或者无限连带责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。
3.特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样;这一规定说明采取这种合伙组织形式需要执行公示制度。
4.特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险;执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务;执业风险基金应当单独立户管理。
【2014·单选题】根据《合伙企业法》,特殊的普通合伙企业是指( )。
A.由有限合伙人与普通合伙人共同组建的合伙企业
B.以专门知识和专门技能为客户提供有偿服务的合伙企业
C.以营利为目的、以自己的名义独立承担民事责任的组织
D.有限合伙企业的特殊形态
【答案】B
【解析】
(1)选项AD:
特殊普通合伙企业属于普通合伙企业的特殊形态,企业由普通合伙人构成;
(2)选项B:
特殊的普通合伙企业是以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业机构性质的合伙企业;(3)选项C:
特殊普通合伙企业不具有法人资格,不能以自己的名义独立承担民事责任。
【2013·多选题】下列关于特殊的普通合伙企业的说法中,正确的有( )。
A.特殊的普通合伙企业是指既有普通合伙人又有有限合伙人的合伙企业
B.特殊的普通合伙企业对外承担有限责任
C.特殊的普通合伙企业建立的执业风险基金应当单独立户管理
D.特殊的普通合伙企业是以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业机构
E.特殊的普通合伙企业的组织形式需要执行公示制度
【答案】CDE
【解析】
(1)选项A:
特殊的普通合伙企业的合伙人均为普通合伙人,只是在“一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务”中,其他合伙人仅承担有限责任。
(2)选项B:
有限责任和无限责任的分类是针对出资人责任(而非企业对自己债务的责任)。
三、有限合伙企业(★★)
1.有限合伙企业的定义
有限合伙企业,是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成,普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织。
2.设立条件
(1)有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立;但法律另有规定的除外。
(2)有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人和1个有限合伙人。
【提示】有限合伙企业仅剩有限合伙人的,应当解散;有限合伙企业仅剩普通合伙人的,应当转为普通合伙企业。
(3)国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人,但可以成为有限合伙人。
(4)有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。
(5)有限合伙人不得以劳务出资。
3.事务执行
(1)有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务,有限合伙人不执行合伙事务,不得对外代表有限合伙企业。
(2)有限合伙人的下列行为,不视为执行合伙事务:
①参与决定普通合伙人入伙、退伙;
②对企业的经营管理提出建议;
③参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所;
④获取经审计的有限合伙企业财务会计报告;
⑤对涉及自身利益的情况,查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料;
⑥在有限合伙企业中的利益受到侵害时,向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼;
⑦执行事务合伙人怠于行使权利时,督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼;
⑧依法为本企业提供担保。
【例题·多选题】根据合伙企业法律制度的规定,下列有限合伙人的行为中,视为执行合伙事务的有( )。
A.参与决定转让合伙企业的知识产权
B.参与决定普通合伙人退伙
C.参与决定合伙企业为第三人提供担保
D.对合伙企业的经营管理提出建议
【答案】AC
4.表见合伙
第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的,该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。
有限合伙人XX以有限合伙企业名义与他人进行交易,给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的,该有限合伙人应当承担赔偿责任。
5.几项重要事项
事项
有限合伙企业
普通合伙企业
利润分配
不得将全部利润分配给部分合伙人
合伙协议另有约定的除外
“绝对不能”
出质
有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质
合伙协议另有约定的除外
必须经过其他合伙人一致同意
对外转让财产份额
有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额
应当提前30日“通知”其他合伙人
先看约定;
经其他合伙人一致同意
自我交易
有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易
合伙协议另有约定的除外
合伙协议约定或全体合伙人一致同意时可以
竞业禁止
有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务
合伙协议另有约定的除外
绝对禁止
6.有限合伙人的个人债务清偿
(1)有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的,该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。
(2)人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时,应当通知全体合伙人;在同等条件下,其他合伙人有优先购买权。
7.入伙
新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务,以其“认缴”的出资额为限承担责任。
【提示】新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。
8.退伙
有限合伙人退伙后,对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务,以其退伙时从有限合伙企业中“取回的财产”为限承担责任。
【提示】退伙的普通合伙人对退伙前发生的合伙企业债务,承担无限连带责任。
9.合伙人性质的转变
(1)除合伙协议另有约定外,普通合伙人转变为有限合伙人,或者有限合伙人转变为普通合伙人的,应当经全体合伙人一致同意。
(2)有限合伙人转变为普通合伙人的,对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。
(3)普通合伙人转变为有限合伙人的,对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。
【2011·多选题】根据合伙企业法律制度的规定,下列关于有限合伙企业及合伙人的说法中,正确的有( )。
A.有限合伙企业只有有限合伙人的,应当解散
B.有限合伙企业没有有限合伙人的,应当变更为普通合伙企业
C.有限合伙企业由有限合伙人执行合伙事务
D.有限合伙企业由有限合伙人和普通合伙人组成
E.有限合伙企业各合伙人有平等的管理权、经营权、表决权和代表权
【答案】ABD
【解析】选项CE:
有限合伙人不得执行合伙事务,不得对外代表合伙企业。
【例题·多选题】甲、乙分别为某有限合伙企业的普通合伙人和有限合伙人,后甲变更为有限合伙人,乙变为普通合伙人。
下列关于甲、乙对其合伙人性质互换前的企业债务承担的表述中,符合合伙企业法律制度规定的有( )。
A.甲对其作为普通合伙人期间的企业债务承担无限连带责任
B.甲对其作为普通合伙人期间的企业债务承担有限责任
C.乙对其作为有限合伙人期间的企业债务承担无限连带责任
D.乙对其作为有限合伙人期间的企业债务承担有限责任
E.除合伙协议另有约定外,甲、乙身份转变,应当经全体合伙人一致同意
【答案】ACE
四、合伙企业的解散与清算(★)
1.解散事由
合伙企业有下列情形之一的,应当解散:
(1)合伙期限届满,合伙人决定不再经营;
(2)合伙协议约定的解散事由出现;
(3)全体合伙人决定解散;
(4)合伙人已不具备法定人数满30天;
(5)合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现;
(6)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;
(7)法律、行政法规规定的其他原因。
2.清算人
(1)清算人由全体合伙人担任。
(2)经全体合伙人“过半数”同意,可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人,或者委托第三人担任清算人。
(3)自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的,合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。
3.债权申报期限
(1)清算人应自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人,并于60日内在报纸上公告。
(2)债权人应当自接到通知书之日起30日内,未接到通知书的自公告之日起45日内,向清算人申报债权。
4.清算期间,合伙企业存续,但不得开展与清算无关的经营活动。
5.财产清偿顺序
合伙企业财产在
(1)支付清算费用
(2)支付职工工资、社会保险费用、法定补偿金
(3)缴纳所欠税款
(4)清偿债务
(5)清偿债务后的剩余财产,依照“损益分配规则”进行分配。
6.普通合伙人责任
(1)合伙企业注销后,原“普通合伙人”对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。
(2)合伙企业不能清偿到期债务的,债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请,也可以要求“普通合伙人”清偿。
合伙企业依法被宣告破产的,“普通合伙人”对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。
【举例】甲、乙、丙、丁成立一个有限合伙企业,其中甲、乙为普通合伙人,丙、丁为有限合伙人。
1年后甲转为有限合伙人,丙转为普通合伙人。
此前,合伙企业欠银行50万元,该债务直至合伙企业被宣告破产时仍未偿还,则:
(1)甲:
对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任
(2)乙:
对合伙企业债务仍应承担无限连带责任
(3)丙:
对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任
(4)丁:
其责任在破产财产分配时已经承担完毕
【2013·多选题】下列有关合伙企业清算的说法中,正确的有( )。
A.合伙企业解散,经全体合伙人过半数同意,可以在法定期限内委托第三人担任清算人
B.合伙企业解散后不能在规定时间内确定清算人的,其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人
C.合伙企业进入清算后,应由清算人代表合伙企业参加诉讼活动
D.清算人应自被确定之日起15日内将合伙企业解散事项通知债权人
E.清算开始,则合伙企业消灭
【答案】ABC
【解析】
(1)选项A:
合伙企业解散,清算人由全体合伙人担任;经全体合伙人过半数同意,可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人,或者委托第三人担任清算人。
(2)选项B:
自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的,“合伙人或者其他利害关系人”可以申请人民法院指定清算人。
(3)选项C:
清算人在清算期间代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。
(4)选项D:
清算人应自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人,并于60日内在报纸上公告。
(5)选项E:
清算期间,合伙企业存续,但不得开展与清算无关的经营活动(合伙企业经注销登记后消灭)。
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