二级建造师法律总结.docx
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二级建造师法律总结.docx
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二级建造师法律总结
公民的基本权利:
1平等权2政治权利和自由包括选举和被选举3宗教信仰自由4人身自由5社会经济权利包括财产权、劳动权、休息权6文化教育7监督权和获得赔偿权。
监督权包括批评、建议、检举控告和申诉权。
我国的法律体系:
宪法、民法、商法、经济法、行政法、劳动法与社会保障法、自然资源与环境保护法、刑法与诉讼法。
民事法律关系包括主体、客体和内容。
主体:
自然人、法人、其他组织。
客体:
财、物、行为、智力成果。
民事法律关系变更分主体变更、客体变更、内容变更。
民事法律关系终止分自然终止、协议终止和违约终止。
民事法律行为具备的条件1行为人由民事权利能力和民事行为能力2行为人意思表示真实3行为内容合法4行为形式合法。
债的发生根据:
合同、侵权行为、不当得利、无因管理。
民事行为能力分完全18周岁以上16-18自己劳动、限制10以上精神病、无能力不满10和不能辨认行为的精神病三种。
诉讼时效:
普通诉讼时效为2年。
短期诉讼时效1年包括:
身体伤害要求赔偿,延时或拒付租金,出售质量不合格商品,寄存财物丢失损毁。
特殊诉讼时效,合同法规定涉外合同诉讼时效4年。
海商法规定海上货运时效一年。
从权利被侵害之日起超过20年人民法院不予保护。
申请施工许可证条件:
1、已办理建筑用地批准手续。
2、取得建设用地规划许可证3、拆迁进度符合要求4、确定建筑施工企业5、有经审查的施工图和技术资料6、有保证质量安全的措施7、建设资金落实,工期不足一年资金不少于50%,工期超过一年资金不少于30%。
8、法律法规规定的其他条件。
领取施工许可证后3个月内开工,延期以两次为限每次不超过3个月。
延期2次许可证作废。
因故中止一个月内向发证机关报告,恢复施工要报告,中止满一年恢复施工核验施工许可证。
未取得施工许可证擅自施工的责令改正、停止施工、对建设单位施工单位罚款
建筑业企业资质顺序:
施工总承包、专业承包、劳务分包
工程监理企业资质:
综合、专业、事务所
必须实行监理的工程:
国家重点建设项目、3000万以上的公共事业(水电气热、科技教育文化体育旅游、商业、卫生、社会福利)、五万平以上住宅、用国际组织贷款援助金的工程、3000万以上关系社会公共利益、安全的项目(能源类、交通运输类、水利建设、城市基础设施、生态环境保护、学校影剧院体育馆)。
转让监理业务的责令改正、没收违法所得、可以责令停业整顿、降低资质等级,严重的吊销资质证书。
规避招标罚款千分之五到10,以不合理条件限制投标人罚款1-5万,泄露标底透露潜在投标人名称罚款1-10万。
投标保证金投标总价的2%,最高不超过80万。
保证金有效期超出投标有效期30天。
安全生产:
矿山、建筑、危险品应设置安全生产管理机构或配专职安全员。
其他生产单位从业少于300人可委托具有国家规定的相关专业技术人员提供安全管理服务。
安全设施必须与主体工程同时设计、施工同时投入生产和使用。
安全设施投资应纳人建设项目概算。
企业未对员工进行安全生产教育和培训逾期未改正责令停业并罚款2万以下。
未发放劳动保护逾期未改停业并罚款5万以下。
生产经营单位主要负责人的职责:
1、建立健全本单位安全生产责任制2、组织制定规章和操作规程3、保证安全生产投入的有效实施4、督促检查安全生产工作及时消除安全隐患5、组织制定并实施生产安全事故应急救援预案6、及时如实报告生产安全事故。
安全生产保障措施:
组织、管理、经济、技术保障
从业人员安全生产的权利:
知情权、批评权、检举控告权、拒绝权、紧急避险权、请求赔偿权、获得劳动保护和教育培训的权利。
从业人员安全生产的义务:
自律尊规、学习安全生产知识、危险报告义务。
双务合同:
买卖、租赁、借款、加工承揽、建设工程合同
单务合同:
赠与、借用合同
有偿合同:
买卖、租赁、运输、承揽等
无偿合同:
赠与、借用合同
诺成合同:
委托、勘察、设计等
实践合同:
又称要物合同,需交付标的物如保管、定金合同
要约的形式:
书面形式、口头形式、行为。
要约可撤回、撤销,承诺只可撤回。
价款:
买卖价金、租金、利息
酬金:
工程费、保管费、运费、
承诺生效的条件:
由受要约人发出,在要约规定期限内作出,内容与要约内容一致,方式符合要约要求。
以财产为标的的合同:
物质采购、设备租赁、借款合同
监理合同标的时行为,施工合同标的为工作成果。
缔约过失责任构成要件:
责任发生在订立合同过程中,当事人违反诚实信用原则,受害方信赖利益遭受损失。
合同生效的要件:
当事人有相应的民事行为、权利能力,意思表示真实,不违反法律规定,具备法律要求的形式。
债权转让法定不得转让的情形:
根据合同性质不得转让,按当事人约定,依照法律规定不得转让。
债务转移应具备条件:
1债务有效存在2债务具有可转移性
3须经债权人同意。
债权债务概括转移的条件:
1、转让人与承受人达成合同转让协议2、原合同有效3、合同为双务合同4、征得债权人同意
承担违约责任的基本形式:
继续履行、采取补救措施和赔偿损失
承担违约责任的特殊情形:
先期违约、当事人双方都违约、因第三人原因违约和违约与侵权竞合
保证合同应包括内容:
被保证的主债权种类、数额;保证的方式;债务人履行债务的期限;保证担保的范围。
保证的方式:
一般保证和连带责任保证。
定金的性质:
合同成立的证据;预先给付;
定金和违约金区别:
1定金须在履行合同前交付2定金有证约和预先给付作用3定金起担保作用,违约金是违反合同的民事责任形式4定金是约定,违约金可约定也可法定。
定金和预付款区别:
二者都是预先给付,合同履行后都可抵作价款。
区别在于定金是合同的担保方式,担保合同履行,预付款是为对方履行合同提供资金上的帮助,属于履行的一部分。
交付定金的协议是从合同,交付预付款的协议为合同内容的一部分。
定金只有在交付后成立,定金合同当事人不履行主合同,适用定金罚则。
定金生效条件:
1主合同有效2发生交付定金的行为3定金比例符合法律规定,不得超过主合同标的额的20%
担保的形式:
保证、抵押、质押、留置、定金
债权人有留置权的合同:
保管合同、运输合同、加工承揽合同
民事诉讼特点:
公权性、强制性、程序性
诉讼参与人:
原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人
仲裁特点:
自愿、专业、灵活、保密、快捷、经济、独立性
不能仲裁的纠纷:
婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷和行政纠纷。
仲裁程序:
申请与受理、组成仲裁庭、仲裁审理
申请仲裁的条件:
1存在有效的仲裁协议。
2有具体的仲裁请求、事实和理由。
3属于仲裁委员会的受理范围。
申请仲裁应向仲裁委员会递交仲裁协议、仲裁申请书及副本。
收到申请书5日内受理,认为不符合条件的应书面通知当事人不予受理,并说明理由。
法律规定应撤销仲裁裁决的情形:
1没有仲裁协议。
2仲裁的事项不属于仲裁协议约定的范围或仲裁委员会无权仲裁。
3仲裁庭的组成或仲裁的程序违法法定程序。
4仲裁依据的证据是伪造的。
5隐瞒了影响公正裁决的证据。
6仲裁员索贿、徇私舞弊、枉法裁决。
仲裁协议:
必须是书面方式;无民事行为能力和限制行为能力人订立的仲裁协议无效;一方采取胁迫手段无效;对仲裁事项和仲裁委员会没有约定或约定不明确,达不成补充协议的无效;即可是在合同中约定仲裁,也可单独签仲裁协议。
建设工程民事纠纷的处理方式:
和解、调解、仲裁、诉讼
调解包括:
民间调解、行政调解、法院调解、仲裁调解
民事诉讼证据:
书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录
证据保全应在举证期限届满前7天提出。
劳动争议纠纷因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、结算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议,由用人单位负责举证。
民事诉讼半年审结。
举证时限:
法律规定或法院、仲裁机构指定,可在举证时限届满前增加变更诉讼请求或反诉,时限内不提交证据视为放弃举证权利,逾期提交证据,法院审理时不组织质证。
证据应当在法庭上出示,由当事人质证。
未经质证的证据不能作为认定案件事实的依据。
证据的证明力:
国家机关、社会团体依职权制作的公文书证大于其他书证。
物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或经过公证、登记的书证大于其他书证、视听资料和证人证言。
证人提供的对与其亲属或密切关系的当事人有利的证言,证明力小于其他证人证言。
诉讼管辖:
级别管辖、地域管辖、专属管辖
审判程序:
包括一审程序、二审程序、审判监督程序。
一审程序包括普通程序和简易程序。
普通程序包括起诉、审查与受理、审理前准备、开庭审理四阶段。
二审程序包括上述的提起和受理、上述的审理、对上述案件的裁判。
二审的判决、裁定是终审的判决、裁定。
审判监督程序包括人民法院提起再审的程序、当事人申请再审的程序和人民检察院的抗诉。
民事诉讼基本制度:
合议制度:
三人以上单数人组成合议庭少数服从多数,除适用简易程序由审判员一人独任审判以外,均采用合议制度.回避制度,公开审判制度,两审终审制度,适用特别程序、督促程序、公示催告程序和破产还债程序审理的案件实行一审终审。
诉讼管辖:
分为级别管辖、地域管辖、移送管辖和指定管辖由案件的性质、复杂程度和案件影响来确定级别管辖。
可在合同中协议选择报告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。
申请回避:
审判员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人
委托代理权:
分一般授权和特别授权。
一般授权委托代理人仅用程序性的诉讼权利。
特别授权可以行使实体性的诉讼权利,即代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或上诉。
只写“全权代理”无具体授权的视为没有获得特别授权。
委托代理人:
可委托1-2人作为诉讼代理人。
可以是律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或所在单位推荐的人,经法院许可的其他公民。
诉前财产保全:
法院接受申请后必须在48小时内作出裁定。
裁定采取诉前财产保全的应当立即执行,当事人不服可申请复议一次,期间不停止裁定的执行。
申请人在采取保全措施后15日不起诉,法院应当解除财产保全。
诉讼财产保全:
须在诉讼过程中当事人提出申请,必要时法院可依职权执行。
限于请求的范围或与本案有关的财物。
法院可令申请人提供担保。
财产保全措施查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法。
先予执行:
追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费、劳动报酬、或因情况紧急需要先予执行。
先予执行的条件:
1当事人间权利义务关系明确。
2申请人有实现权利的迫切需要。
3被申请人有履行能力。
4申请人向法院提出了申请,法院不得依职权适用。
5在诉讼过程中,法院应当在受理案件后终审判决前采取先予执行。
开庭审理的审理顺序:
1准备开庭2法庭调查阶段3法庭辩论4合议庭评议和宣判。
上诉:
对一审裁定不服上诉期10天,一审判决不服15天。
一审普通程序审理期6个月。
再审(即审判监督程序)应当在裁决裁定发生法律效力后二年内提出。
起诉的条件:
1原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织2有明确的被告3有具体的诉讼请求、事实和理由4属于法院受理民事诉讼的范围和受诉法院管辖的范围。
二审法院对上诉案件的处理:
1原判决认定事实清楚、适用法律正确,驳回上诉维持原判。
2适用法律错误,依法改判。
3认定事实错误或不清,证据不足,撤销原判决,发回原审法院重审,或查清事实后改判。
4原判决违反法定程序,撤销原判决发回原法院重审。
申请强制执行的期限为2年。
强制执行依据:
1法院制作的民事判决书、裁定书、生效的调解书。
2具有财产给付内容的刑事判决书、裁定书。
3仲裁裁决书、生效的仲裁调解书。
4公证债权文书。
5法院作出的先予执行的裁定、执行回转的裁定,承认并协助执行外国判决的裁定。
5行政机关作出的法律明确规定由法院执行的规定。
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