法规第一章Microsoft Word 文档 2.docx
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法规第一章Microsoft Word 文档 2.docx
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法规第一章MicrosoftWord文档2
2015年二级建造师考点解析(法规第一章)合刊
2015-03-01惠诚教育
1、法律体系的基本框架:
宪法和宪法相关法(组织法、国籍法、选举法、民族区域自治法)
民商法:
民法通则、合同法、公司法、侵权责任法、物权法、招投标法
行政法:
行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、城市房产管理法、城乡规划法、建筑法
经济法:
土地管理法、标准化法、税收征收管理法、预算法、审计法、反垄断法、节约能源法、政府采购法
社会法:
残疾人保障法、劳动法、劳动合同法、安全生产法、职业病防治法、矿山安全法
刑法:
中华人民共和国刑法
诉讼法:
民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法;非诉讼的程序法:
仲裁法
【解析】民商法:
调整法人或商人的法律规范;行政法:
调整行政主体和行政相对人;经济法:
调整经济关系;社会法:
调整劳动、社会保障和社会福利;诉讼法:
规范诉讼程序。
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2、法的形式:
(在我国,习惯法、宗教法、判例不是法的形式)
7类制定法形式:
【解析】法的效力层级:
宪法至上;上位法优于下位法;特别法优于一般法(招投标法优于合同法);新法优于旧法(物权法优于担保法)
【帮帮练】关于上位法与下位法的法律地位与效力,下列说法中正确的是()
A、《建筑法》高于《建设工程质量管理条例》
B、《河南省建筑市场管理条例》高于《建设工程质量管理条例》
C、《河南省建筑市场管理条例》高于《北京市建筑市场管理条例》
D、《北京市建筑市场管理条例》高于《河南省建筑市场管理条例》
【解析】B《建设工程质量管理条例》属于行政法规,《河南省建筑市场管理条例》属于地方性法规,行政法大于地方性法规。
C、D选项都属于地方性法规,其法律效力平等。
A选项正确
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3、
【解析】对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致:
法律之间:
由全国人大常务委员会裁决;行政法规之间:
由国务院裁决。
【帮帮练】不同法律对同一事项的新的规定与旧的规定不一致,不能确定如何适用时,由()裁决。
A、国务院B、最高人民法院
C、全国人民代表大会D、全国人民代表大会常务委员会
【解析】A国务院裁决部门和地方法规;B、C都没有裁决权;D选项正确
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2Z201020
1、法人应当具备的条件:
依法成立、有必要的财产或经费、有自己的名称、组织机构和场所、能够独立承担民事责任。
【解析】法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
分企业法人和非企业法人(行政法人:
如河南省省长、事业法人、社会团体:
如红十字会会长)
【帮帮练】下列组织中,具有法人资格的组织是()。
A、项目经理部B、项目监理部
C、设计单位D、投标联合体
【解析】A、B选项只是建设企业或监理企业在建设工程项目上的一个临时办公场所,随着项目的结束而解体,故项目经理部和监理部不具有法人资格。
D选项是有两个以上法人组织组成的临时投标联合体也是随着项目的结束而解题。
C选项正确。
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2、企业法人与项目经理部的法律关系:
项目经理部是施工企业根据建设工程施工项目组建的非常设的下属机构;项目经理是受企业法人的委派,对建设工程施工项目全面负责的项目管理者,是施工企业内部的岗位职务。
【解析】项目经理部不具备法人资格,企业法人授权后,组织和领导全面工作;项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。
【帮帮练】根据《民法通则》,施工企业的项目经理属于施工企业的()。
A、委托代理人B、法定代理人
C、指定代理人D、企业授权的项目管理者
【解析】D选项正确
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2Z201030
1、代理:
指代理人在被授予代理权限范围内,以被代理人的名义与第三人实施法律行为,行为后果由被代理人承担。
【解析】代理涉及三方当事人:
被代理人、代理人、代理关系所涉及的第三人;代理的法律特征:
代理权限范围实施、以被代理人名义实施、具有法律意义行为、后果有被代理人承担。
【帮帮练】在建设工程活动中,下列行为不属于代理的是()。
A、委托招标B、委托签订合同
C、委托监理D、委托设计
【解析】A三方:
招标方、招标代理方、投标方;B甲方、委托方、乙方;C建设方、监理方、施工方;D选项错误只有建设方和设计方
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2、代理的主要种类:
委托代理(如律师)、法定代理(无民事行为、限制民事行为能力人,如2岁小朋友)、指定代理(人民法院指定)
【解析】指定代理:
一定是人民法院或者指定单位来行使指定代理权。
【帮帮练】某工程公司法定代表人授权其合约部经理李某签订某工程设计合同,该行为属于()。
A、法定代理B、委托代理
C、指定代理D、表见代理
【解析】A、C选项均是指代理人丧失行为能力,D选项表见代理是指行为人虽无权代理但由于行为人的某些行为,使第三方认为行为人有代理权(如小明,从单位辞职后偷偷拿着盖着单位公章的文件与第三方签订合同,这样的行为就是表见代理)
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3、建设工程代理法律关系:
一是代理人与被代理人之间的委托关系,二是被代理人与第三人之间的合同关系。
【解析】①转托他人代理需被代理人同意②无权代理:
不具有代理权(XX、超越代理权、代理权已终止),如被代理人对行为追认,则无权代理转为有权代理,如不追认,对被代理人不产生效力,代理人承担损失;表见代理:
无权、有效代理(表见代理构成要件:
足以相信具有代理权、本人存在过失、相对人为善意)③承担连带的法律责任:
委托书授权不明、损害被代理人利益、第三人故意行为、违法代理行为。
(谁错谁承担)
【帮帮练】乙公司明知甲公司经营部长被撤销了对外签订合同的授权,还继续与其签订设备采购合同,因此给甲公司造成经济损失,其法律后果应该()。
A、由甲公司自行承担责任
B、由乙公司自行承担责任
C、由甲乙公司承担连带责任
D、由乙公司和甲公司经营部部长承担连带责任
【解析】根据谁错谁承担的原则,若乙公司不是在明知故意的情况下,则由由甲公司和甲公司经营部部长承担连带责任;若乙公司是在明知故意的情况下,则由由乙公司和甲公司经营部部长承担连带责任;本题选D。
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2Z201040
1、物权包括所有权、用益物权、担保物权
【解析】物权是指自然人拥有对动产或不动产的权利,具有排他性。
包括:
对物体的绝对控制权(所有权)、使用权(用益物权)、用物体做抵押的权利(担保物权)。
【帮帮练】建设单位对建设工程项目的权利来自于物权()。
A、所有权B、建设用地使用权
C、担保物权D、用益物权
【解析】C选项担保物权:
他人或自己的都可以设立,抵押权、质押权、留置权(没有处分权);D选项用益物权:
对他人的不动产或动产,依法享有占有、使用、收益的权利(没有处分权);建设项目属于不动产,建设单位建成后要对工程项目拥有绝对控制权(包括占有、使用、收益、处分)故A选项正确。
2、与土地相关的物权:
①土地所有权:
国家、农民集体所有。
土地分为农用地、建设用地、未利用地
城市市区的土地属于国家所有;农村、城市郊区、宅基地、自留地属于农民集体所有,
②建设用地使用权:
只能存在于国有土地上。
取得建设用地使用权后,可以依法享受占有、使用、收益的权利
设立的地方:
地表、地上、地下分别设立,不得损害已设立的用益物权。
设立的方式:
出让(有偿、有期)、划拨(无偿、无期)方式
设立的时间:
自登记时设立
建设用地使用权人有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与、抵押,符合规定:
书面合同、使用期限约定,
不得超剩余期限、变更登记、附属物一并处分
住宅建设用地使用权期间届满,自动续期。
非住宅的,依法办理。
(3)地役权:
有偿、约定的。
为了便利,利用他人不动产的权利。
地役权的设立:
书面形式订立地役权合同,自合同生效时设立,可以登记,未登记的不得对抗善意第三人。
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2Z201050
1、建设工程债的种类:
①合同之债(交易买卖、因合同引起,如建设工程中,施工合同的订立,买卖合同订立)是债发生的最主要、最普遍的依据;②侵权之债(侵权,造成对方权益的损害如建设工程中,施工现场的施工噪声)③无因管理之债(无因管理,无法律义务,自觉为他人服务,与受益人之间的债关系)④不当得利之债(不当得利,
无法律或合同依据,如施工支付汇款错误)
【解析】债:
根据合同约定或法律规定而产生的权利和义务的关系(享有权利的人是债权人,负有义务的人是债务人)。
【帮帮练】某材料供应商出售给某施工单位500t钢材,该施工单位持提货单去对方的仓库取货,但是仓库发货员误将550t的钢材给施工单位装车,该情形构成了()。
A、合同之债B、侵权之债
C、无因管理之债D、不当得利
【解析】施工单位多领了50t本不属于他们的钢材,属于不当得利,故D选项正确。
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2、建设工程债的常见种类:
施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债
【解析】施工合同之债:
一般指建设单位和施工单位之间的债(债的主题不固定,如:
施工任务:
建设单位是债权人,施工单位是债务人;工程款:
施工单位是债权人,建设单位是债务人);买卖合同之债:
一般在购买材料设备中产生;侵权之债:
一般是因为施工单位的施工影响到第三方的权益(如产生的噪声、废水、废气等对附近居民的影响)
【帮帮练】甲单位家属区新建公衡项目通宵施工,施工噪声严重影响职工休息,构成侵权之债。
此债中债权人是()。
A、甲单位B、施工单位
C、行政监管部门D、甲单位职工
【解析】谁的权益受到影响谁就是债权人,从题中可以看出由于施工噪声影响到职工休息,那么债权人就是甲单位职工,故D选项正确。
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2Z201060
1、建设工程知识产权常见种类:
①专利权:
某项技术的专有权利,授予条件:
新颖性、创造性和实用性。
发明专利权的期限为20年,实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年,自申请日起计算。
②商标权:
企业、事业或个体企业区别他人的专有形象标识权利,注册商标的有效期为10年,核准注册日算起。
每次续展注册的有效期为10年。
③著作权:
著作人对文字、职务及委托作品所拥有的权利,著作权的保护期:
公民作品为作者终生及死后50年,作品完成日算起,法人作品为50年
④计算机软件著作权:
自然人的软件著作权,保护期为自然人终生及其死亡后50年,截止于自然人死亡后第50年的12月31日
【解析】在建设工程活动中,有些作品属于委托作品。
一般情况,设计文件是设计单位接受建设单位委托创作的作品,这类作品归属由委托人和受托人通过合同约定,未明确约定的,著作权属于受托人。
【帮帮练】某建筑设计公司工程师张某接受公司指派的任务,为该公司承揽设计的某住宅楼绘制了工程设计图。
按照著作权法的规定,有关该工程设计图著作权的下列表述中,正确的是()。
A、张某享有工程设计图的署名权,该公司享有著作权的其他权利
B、张某享有工程设计图的发表权、署名权、修改权和保护作品完整权,该公司享有著作权的其他权利
C、张某享有工程设计图的所有权利,但该公司在其业务范围内可以优先使用
D、该公司享有工程设计图著作权的所有权利,但应当给予张某相应的奖励
【解析】该设计作品属于职务作品,作者享有署名权,著作权的其他权利由法人或组织享有,故A选项正确,
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2、建设工程知识产权侵权的法律责任:
①民事责任:
建设工程中,赔偿损失的确定方法:
按实际损失或按所获利益或者按参照知识产权许可或者按人民法院确定;专利权:
1万-100万;著作权、商标权:
50万以下
②行政责任:
专利:
有违法所得的,没收违法所得,4倍以下罚款;没有违法所得的,20万以下罚款
【帮帮练】甲是某产品的专利人,乙于2008年3月1日开始制造和销售该专利产品。
甲于2009年3月1日对乙提起侵权之诉。
经查,甲和乙销售每件专利产品分别获利为2万元和1万元,甲因乙的侵权行为少销售100台,乙共销售侵权产品300台。
乙应对甲赔偿的额度为()万元。
A、200B、250
C、300D、500
【解析】根据民事赔偿的4种方法:
如果能确定实际损失的按实际损失赔偿,该题中的实际损失为:
100x2=200,故A选项正确。
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2Z201070(此章节是非常重要的一个章节,每年必考,大家要重点看)
1、担保与担保合同的规定:
①担保方式有:
保证、抵押、质押、留置和定金
②担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同也无效
【解析】担保:
牵涉到三方(债权人、债务人、第三方),是第三方帮助债务人对债权人更进一步的承诺(双保险)
【帮帮练】担保的产生源于()对债务人的不信任。
A、当事人B、保证人C、债权人D、被担保人
【解析】C选项正确
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2、建设工程的保证担保的方式和责任:
①保证的方式:
一般保证(债务人不履行,保证人承担)、连带责任保证(债务人不履行,可以要求债务人或者保证人承担)。
约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。
②保证责任:
债权人转让债权给第三人,保证人继续承担保证;债务人转让债务,应取得保证人同意,否则无效;保证人未约定保证期间的,主债务履行期届满之日起6个月
③建设工程施工常用的担保种类:
施工投标保证金(投标人向招标人的担保,目的保护招标人)、施工合同履行保证金(承包人向发包人的担保,目的保护发包人)、工程款支付担保(发包人向承包人的担保,目的保护承包人)、预付款担保(承包人向发包人的担保,目的保护发包人)
【解析】保证是最常见的一种担保形式,以书面形式签订;国家机关、学校、幼儿园、医院、企业法人的分支机构不得作为保证人。
【帮帮练】根据《中华人民共和国合同法》规定,下列单位中可以作为保证人的是()。
A、高等院校B、国家机关
C、社会团体D、公民
【解析】国家机关、事业单位、社会团体、公益单位等均不能作为保证人,故D选项正确。
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3、抵押权、质权、留置权、定金的规定:
①抵押权:
债务人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人有权将该财产拍卖优先受偿。
②质权:
债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有,将该动产或权利作为债权的担保。
③留置:
是指债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不履行债务时,债权人有留置权。
④定金:
约定给付定金作为债权的担保。
给付定金不履行约定,无权要求返还定金,收受定金一方不履行约定,应当双倍返还定金(书面约定,定金合同从实际交付定金之日起生效,定金数额不得超过主合同标的额的20%)
【解析】抵押:
财产不转移;质押:
动产或权利转移(主动转移);留置:
动产或权利转移且占有(被动转移)
【帮帮练】某人以其居住的别墅作为担保,该种担保方式属于()。
A、保证B、质押C、留置D、抵押
【解析】别墅为不动产,不能转移,故D选项正确
【帮帮练】债务人将其权利移交债权人占有,用以担保债务履行的方式是()。
A、抵押B、留置C、保证D、质押
【解析】从题中可以看出,债务人主动移交权利,故选项D正确。
【帮帮练】下面关于抵押物的说法,正确的是()。
A、可以以正在建造的建筑物抵押,抵押权自登记时设立
B、可以以正在建造的建筑物抵押,抵押权自签订抵押合同时设立
C、可以以正在建造的建筑物抵押,抵押权自建筑物竣工验收时设立
D、不可以以正在建造的建筑物抵押
【解析】可以抵押的财产:
建筑物附着物(不动产抵押)、建设用地使用权(不动产抵押)、土地承包经营权(不动产抵押)、生产设备、原材料等(动产抵押)、正在建造的建筑物、船舶、航空器(动产抵押)、交通工具动产抵押(动产抵押);不得抵押的财产:
土地所有、集体所有的土地使用权、学校、医院等公益目的、所有权、使用权不明的,有争议的、查封扣押监管的;不动产抵押:
办理抵押登记,抵押权登记时设立;动产抵押:
抵押权自抵押合同生效时设立,不经登记,不得对抗善意第三人。
故A选项正确。
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2Z201080
1、保险:
指投保人根据合同约定,向保险人支付保险费,保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任,或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。
【解析】投保人:
支付保险费,保险人:
承担赔偿责任;在财产保险合同中,财产合同可以转让(要通知保险人),保险人同意后,依法转让。
另外,投保人不一定是受益人。
【帮帮练】下列关于保险合同的说法中,正确的是()。
A、保险合同只能由被保险人和保险人签订
B、被保险人或受益人必须是投保人
C、受益人由被保险人或投保人指定
D、保险合同仅以财产为保险标的
【解析】A选项:
保险合同由投保人和保险人签订,投保人不一定是被保险人(也就是说不一定是受益人);B选项也是错误选项(选项中如果出现肯定性的词汇一般都是错误选项)D选项保险合同分为财产保险合同和人身保险合同,故C选项正确
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2、建设工程一切险(及第三者责任险):
建造过程中因自然灾害、意外事故引起的财产损失;投保人为:
发包人或委托承包人投保;被保险人为:
工程承担一定风险的有关各方,业主,工程所有人,承包,分包,技术顾问等;保险期限:
工程动工或设备运抵之时起始,至工程签发完工验收证书或验收合格,或工程所有人实际占用时终止。
【解析】建设工程中涉及的险种主要有:
建筑工程一切险、安装工程一切险、机器损坏险、机动车辆险、建筑职工意外伤害险、勘察设计责任保险、工程监理责任保险等。
【帮帮练】某建筑公司承包了某工程,该工程计划于5月15日开工,该建筑公司在5月5日与保险公司签订了建筑职工意外伤害保险合同,5月8日,该建筑公司工作人员在巡视工地现场时发生了意外事故,建筑公司拟向保险公司索赔,此时保险公司承担保险责任的期限起算时间应为()。
A、5月5日B、5月8日
C、5月15日D、6月15日
【解析】保险责任的起算时间为:
工程的开工时间,故C选项正确。
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2Z201090
1、民事责任的种类和承担方式:
①民事责任种类:
违约、侵权责任
②建设工程民事责任的主要承担方式:
返还财产、修理、赔偿损失、支付违约金
【解析】民事责任主要牵涉的是企业之间的矛盾纠纷。
【帮帮练】甲在街道旁开车逆行,迫使骑车人乙为躲避甲而跌入承包商赵某挖的尚未设置保护措施和警示标志的坑中。
对于乙所蒙受的损失()。
A、只能由甲承担责任
B、只能由赵某承担责任
C、由甲和赵某各自承担责任
D、由甲和赵某承担连带责任
【解析】在本题中,有过错方的是甲(逆行)和赵某(未设置保护设施),故D选项正确。
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2、行政责任的种类和承担方式:
①行政处罚:
警告、罚款、没收违法所得、行政拘留
②行政处分:
警告、记过、大过、降级、撤职、开除
【解析】行政处罚牵涉的主体是官和民;行政处分牵涉的主体是官和官。
【帮帮练】某工程施工中出现重大安全事故,建设主管部门对有关单位可作出除()以外的行政处罚。
A、罚款B、吊销资质证书
C、责令停工D、行政处分
【解析】A、B、C均是行政处罚的手段,行政处分主要针对的是国家工作人员的失职行为,故此题选D。
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3、刑事责任的种类和承担方式:
①工程重大安全事故罪:
主要针对建设单位、设计单位、施工单位、监理单位违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故,直接责任人处5年以下有期徒刑或拘役,特别严重的5年以上10年以下徒刑。
②重大责任事故罪:
在生产、作业中违反有关安全管理的规定,造成重大伤亡事故或造成其他严重后果的,处3年以下有期徒刑或拘役,特别严重的3年以上7年以下徒刑。
③重大劳动安全事故罪:
因安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定,造成重大伤亡事故的,直接责任人处3年以下有期徒刑或拘役,特别严重的3年以上7年以下徒刑。
④串通投标罪:
投标人相互串通投标报价,损害招标人或其他投标人利益,情节严重的处三年以下有期徒刑或拘役。
【解析】工程重大安全事故罪是指降低工程质量(比如:
使用低标号混凝土、钢筋根数不够等);重大责任事故罪是指违反操作规程(比如进入施工场地不戴安全帽);重大劳动安全事故罪是指安全设施不到位(比如脚手架未搭设安全防护网)。
【帮帮练】下列行为中,构成工程重大安全事故罪的行为应是()。
A、安全员李某发现工人王某违规作业未制止,结果王某从楼上掉下来摔死
B、某工地在建地下隐蔽工程时,未在周围做防护措施,也没有醒目标识,造成经过这里的关某摔成重伤
C、某工程施工单位过度追求施工进度,致使工程质量严重不符合要求,造成建筑物倒塌,砸死砸伤多人的严重后果
D、工程监理单位未按规定监督隐蔽工程施工,造成返工损失50万元人民币
【解析】A王某违规作业属于重大责任事故罪;B未做防护措施属于重大责任事故罪;D未按规定监督隐蔽工程施工也属于重大责任事故罪;故C选项正确。
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【历年真题帮帮练】2011年
【帮帮练1】行政法规的制定主体是()。
A、全国人民代表大会
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