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监理概论
第一章建设工程监理制度
5.建设工程监理基本职责
“三控两管一协调”。
此外,还需履行建设工程安全生产管理法定职责。
(二)工程监理单位及监理工程师法律责任
(2)《建设工程质量管理条例》规定:
“工程监理单位有下列行为,责令停止违法行为或改正,处合同商定监理酬金1倍以上2倍如下罚款,可以责令停业整顿,减少资质级别;情节严重,吊销资质证书:
1)超越本单位资质级别承揽工程;
2)容许其她单位或者个人以本单位名义承揽工程。
”
“工程监理单位转让工程监理业务,责令改正,没收违法所得,处合同商定监理酬金25%以上50%如下罚款;可以责令停业整顿,减少资质级别;情节严重,吊销资质证书。
”
“工程监理单位有下列行为之一,责令改正,处50万元以上100万元如下罚款,减少资质级别或者吊销资质证书;有违法所得,予以没收;导致损失,承担连带补偿责任:
1)与建设单位或者施工单位串通,弄虚作假、减少工程质量;
2)将不合格建设工程、建筑材料、建筑构配件和设备按照合格签字。
”
“工程监理单位与被监理工程施工承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位有从属关系或者其她利害关系承担该项建设工程监理业务,责令改正,处5万元以上10万元如下罚款,减少资质级别或者吊销资质证书;有违法所得,予以没收。
”
《建设工程安全生产管理条例》规定:
“工程监理单位有下列行为之一,责令限期改正;逾期未改正,责令停业整顿,并处10万元以上30万元如下罚款;情节严重,减少资质级别,直至吊销资质证书;导致重大安全事故,构成犯罪,对直接负责人员,依照刑法关于规定追究刑事责任;导致损失,依法承担补偿责任:
1)未对施工组织设计中安全技术办法或者专项施工方案进行审查;
2)发现安全事故隐患未及时规定施工单位整治或者暂时停止施工;
3)施工单位拒不整治或者不断止施工,未及时向关于主管部门报告;
4)未依照法律、法规和工程建设强制性原则实行监理。
”
(4)《刑法》第一百三十七条规定:
“工程监理单位违背国家规定,减少工程质量原则,导致重大安全事故,对直接负责人员,处五年如下有期徒刑或者拘役,并惩罚金;后果特别严重,处五年以上十年如下有期徒刑,并惩罚金。
”
《建设工程质量管理条例》规定,监理工程师因过错导致质量事故,责令停止执业1年;导致重大质量事故,吊销执业资格证书,5年以内不予注册;情节特别恶劣,终身不予注册。
《建设工程质量管理条例》第七十四条规定,工程监理单位违背国家规定,减少工程质量原则,导致重大安全事故,构成犯罪,对直接负责人员依法追究刑事责任。
《建设工程安全生产管理条例》规定,注册监理工程师未执行法律、法规和工程建设强制性原则,责令停止执业3个月以上1年如下;情节严重,吊销执业资格证书,5年内不予注册;导致重大安全事故,终身不予注册;构成犯罪,依照刑法关于规定追究刑事责任。
项目投资决策审批制度
方式
审批、核准、备案
备注
政府投资工程
审批制
采用直接投资和资本金注入方式:
政府需要从投资决策角度审批项目建议书和可行性研究报告,除特殊状况外,不再审批开工报告,同步还要严格审批其初步设计和概算。
普通要通过符合资质规定征询中介机构评估论证,特别重大项目还应实行专家评议制度。
国家将逐渐实行政府投资项目公示制度。
采用投资补贴、转贷和贷款贴息方式:
只审批资金申请报告。
非政府投资工程
核准制
公司投资建设《政府核准投资项目目录》中项目时,仅只需向政府提交项目申请报告,不再通过批准项目建议书、可行性研究报告和开工报告程序。
特大型公司集团投资《目录》中项目,可按项目单独申报核准,也可编制中长期发展建设规划,经批准后,属于《目录》中,不再另行申报核准,只须办理备案手续。
备案制
《政府核准投资项目目录》以外项目,由公司按照属地原则向地方政府投资主管部门备案。
2.工程招标投标制与工程监理制关系
(1)工程招标投标制是实行工程监理制重要保证。
(2)工程监理制是贯彻工程招标投标制重要保障。
3)合同订立程序。
当事人订立合同,需要通过要约和承诺两个阶段。
①要约。
要约是但愿与她人订立合批准思表达。
要约及其有效条件
要约应当符合如下规定:
①内容详细拟定;②表白经受要约人承诺,要约人即受该意思表达约束。
也就是说,要约必要是特定人意思表达,必要是以缔结合同为目,必要具备合同重要条款。
有些合同在要约之前还会有要约邀请
所谓要约邀请,是但愿她人向自己发出要约意思表达。
要约邀请并不是合同成立过程中必通过程,它是当事人订立合同预备行为,这种意思表达内容往往不拟定,不具有合同得以成立重要内容和相对人批准后受其约束表达,在法律上无需承担责任。
寄送价目表、拍卖公示、招标公示、招股阐明书、商业广告等为要约邀请。
商业广告内容符合要约规定,视为要约。
要约生效
要约到达受要约人时生效。
如采用数据电文形式订立合同,收件人指定特定系统接受数据电文,该数据电文进入该特定系统时间,视为到达时间;未指定特定系统,该数据电文进入收件人任何系统初次时间,视为到达时间。
要约撤回和撤销
要约可以撤回
撤回要约告知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同步到达受要约人。
要约可以撤销
撤销要约告知应当在受要约人发出承诺告知之前到达受要约人。
但有下列情形之一,要约不得撤销:
①要约人拟定了承诺期限或者以其她形式明示要约不可撤销;②受要约人有理由以为要约是不可撤销,并已经为履行合同作了准备工作。
要约失效
有下列情形之一,要约失效:
①回绝要约告知到达要约人;②要约人依法撤销要约;③承诺期限届满,受要约人未作出承诺;④受要约人对要约内容作出实质性变更。
②承诺。
承诺是受要约人批准要约意思表达。
除依照交易习惯或者要约表白可以通过行为作出承诺之外,承诺应当以告知方式作出。
承诺期限
承诺应当在要约拟定期限内到达要约人。
要约没有拟定承诺期限,承诺应当依照下列规定到达:
①除非当事人另有商定,以对话方式作出要约,应当即时作出承诺;②以非对话方式作出要约,承诺应当在合理期限内到达。
以信件或者电报作出要约,承诺期限自信件载明日期或者电报交发之日开始计算。
信件未载明日期,自投寄该信件邮戳日期开始计算。
以电话、传真等迅速通讯方式作出要约,承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。
承诺生效
承诺告知到达要约人时生效。
承诺不需要告知,依照交易习惯或者要约规定作出承诺行为时生效。
采用数据电文形式订立合同,承诺到达时间合用于要约到达受要约人时间规定。
受要约人在承诺期限内发出承诺,按照普通情形可以及时到达要约人,但因其她因素承诺到达要约人时超过承诺期限,除要约人及时告知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺以外,该承诺有效。
承诺撤回
承诺可以撤回
撤回承诺告知应当在承诺告知到达要约人之前或者与承诺告知同步到达要约人
逾期承诺
受要约人超过承诺期限发出承诺,除要约人及时告知受要约人该承诺有效以外,为新要约
要约内容变更
承诺内容应当与要约内容一致
受要约人对要约内容作出实质性变更,为新要约
承诺对要约内容作出非实质性变更,除要约人及时表达反对或者要约表白承诺不得对要约内容作出任何变更以外,该承诺有效,合同内容以承诺内容为准
2)效力待定合同。
效力待定合同是指合同已经成立,但合同效力能否产生尚不能拟定合同。
效力待定合同重要是由于当事人缺少缔约能力、财产处分能力或代理人代理资格和代理权限存在缺陷所导致。
限制民事行为能力人订立合同
限制民事行为能力人订立合同并非一律无效
限制民事行为能力人订立合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立合同,不必经法定代理人追认。
与限制民事行为能力人订立合同相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。
法定代理人未作表达,视为回绝追认。
合同被追认之前,善意相对人有撤销权利。
撤销应当以告知方式作出。
无权代理人代订合同
无权代理人代订合同对被代理人不发生效力情形
行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终结后以被代理人名义订立合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。
与限制民事行为能力人订立合同相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。
法定代理人未作表达,视为回绝追认。
合同被追认之前,善意相对人有撤销权利。
撤销应当以告知方式作出。
无权代理人代订合同对被代理人具备法律效力情形
行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终结后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权,该代理行为有效。
表见代理是善意相对人通过被代理人行为足以相信无权代理人具备代理权情形。
法人或者其她组织法定代表人、负责人超越权限订立合同效力
除相对人懂得或者应当懂得其超越权限以外,该代表行为有效。
无处分权人处分她人财产合同效力
普通为无效合同。
但经权利人追认或者无处分权人订立合同后获得处分权,该合同有效。
①无效合同情形。
有下列情形之一,合同无效:
a.一方以欺诈、胁迫手段订立合同,损害国家利益;
b.恶意串通,损害国家、集体或第三人利益;
c.以合法形式掩盖非法目;
d.损害社会公共利益;
e.违背法律、行政法规强制性规定。
第二章建设工程监理有关法律、法规、规范与收费原则
3.事故调查解决
(1)事故调查组及其职责。
特别重大
国务院或者国务院授权关于部门组织事故调查组进行调查
重大事故
事故发生地省级人民政府
可以直接组织事故调查组进行调查,也可以授权或者委托关于部门组织事故调查组进行调查
较大事故
事故发生地设区市级人民政府
普通事故
县级人民政府
未导致人员伤亡,可委托事故发生单位组织
(9)工程监理单位应公平、独立、诚信、科学地开展建设工程监理与有关服务活动。
(十)附录
(1)A类表:
工程监理单位用表。
由工程监理单位或项目监理机构签发。
(2)B类表:
施工单位报审、报验用表。
由施工单位或施工项目经理部填写后报送工程建设有关方。
(3)C类表:
通用表。
是工程建设有关方工作联系通用表。
A类表
B类表
C类表
A.0.1总监理工程师任命书
A.0.2工程开工令
A.0.3监理告知单
A.0.4监理报告
A.0.5工程暂停令
A.0.6旁站记录
A.0.7工程复工令
A.0.8工程款支付证书
B.0.1施工组织设计或(专项)施工方案报审表
B.0.2工程开工报审表
B.0.3工程复工报审表
B.0.4分包单位资格报审表
B.0.5施工控制测量成果报审表
B.0.6工程材料、构配件或设备报审表
B.0.7报审/报验表
B.0.8分部工程报验表
B.0.9监理告知回答
B.0.10单位工程竣工验收报审表
B.0.11工程款支付报审表
B.0.12施工进度筹划报验表
B.0.13费用索赔报验表
B.0.14工程暂时延期或最后延期报验表
C.0.1工作联系单
C.0.2工程变更单
C.0.3索赔意向告知书
(一)工程监理公司资质级别和业务范畴
1.资质级别原则
综合资质
不分级别
专业资质
14个工程类别
分为甲级、乙级;
其中,房屋建筑、水利水电、公路和市政公用专业资质可设立丙级。
事务所资质
不分级别
0
综合资质原则
甲级
乙级
丙级
具备独立法人资格且注册资本不少于()万元
600
300
100
50
公司技术负责人应为注册监理工程师,并具备()年以上从事工程建设工作经历
15,
或者具备工程类高档职称
10
8
具备5个以上工程类别专业甲级工程监理资质
公司近2年内独立监理过3个以上相应专业二级工程项目,但是,具备甲级设计资质或一级及以上施工总承包资质公司申请本专业工程类别甲级资质除外
注册监理工程师不少于60人,注册造价工程师不少于5人,其她共计不少于15人次
共计不少于25人次;其中,相应专业注册监理工程师不少于规定配备人数,注册造价工程师不少于2人
共计不少于15人次。
其中,相应专业注册监理工程师不少于规定配备人数,注册造价工程师不少于1人
相应专业注册监理工程师不少于规定配备人数
公司具备完善组织构造和质量管理体系,有健全技术、档案等管理制度
较完善,有
有必要质量管理体系和规章制度
公司具备必要工程实验检测设备
申请工程监理资质之日前一年内没有规定禁止行为
申请工程监理资质之日前一年内没有因本公司监理责任导致重大质量事故
申请工程监理资质之日前一年内没有因本公司监理责任发生生产安全事故
2.业务范畴
综合资质公司
所有专业
可以开展相应类别建设工程项目管理、技术征询等业务
专业资质公司
甲级
相应专业
乙级
相应专业工程类别二级如下(含二级)
丙级
相应专业工程类别三级
事务所资质公司
三级建设工程项目工程监理业务,但国家规定必要实行强制监理工程除外
工程监理公司从事建设工程监理活动,应当遵循“守法、诚信、公正、科学”准则。
权利
义务
职业道德
(1)使用注册监理工程师称谓;
(1)维护国家荣誉和利益,按照“守法、诚信、公平、科学”准则执业;
(1)遵守法律、法规和关于管理规定;
(2)执行关于工程建设法律、法规、原则和制度,履行监理合同规定义务;
(2)履行管理职责,执行技术原则、规范和规程;
(2)在规定范畴内从事执业活动;
(9)在规定执业范畴和聘任单位业务范畴内从事执业活动;
(4)不以个人名义承揽监理业务;
(3)根据本人能力从事相应执业活动;
(3)保证执业活动成果质量,并承担相应责任;
(6)不为所监理项目指定承包商、建筑构配件、设备、材料生产厂家和施工办法;
(4)保管和使用本人注册证书和执业印章;
(5)在本人执业活动所形成工程监理文献上签字、加盖执业印章;
(6)保守在执业中知悉国家秘密和她人商业、技术秘密;
(8)不泄露所监理工程各方以为需要保密事项;
(5)对本人执业活动进行解释和辩护;
(7)不得涂改、倒卖、出租、出借或者以其她形式非法转让注册证书或者执业印章;
(7)不收受被监理单位任何礼金、有价证券;
(6)接受继续教诲;
(4)接受继续教诲,努力提高执业水准;
(3)努力学习专业技术和建设监理知识,不断提高业务能力和监理水平;
(7)获得相应劳动报酬;
(8)不得同步在两个或者两个以上单位受聘或者执业;
(5)不同步在两个或两个以上监理单位注册和从事监理活动,不在政府部门和施工、材料设备生产供应等单位兼职;
(8)对侵犯本人权利行为进行申诉。
(10)协助注册管理机构完毕有关工作。
(9)坚持独立自主地开展工作。
(二)建设工程监理评标办法
综合评标法
定性综合评估法
综合评议较优者作为中标人,也可采用举手表决或无记名投票方式决定中标人。
定性综合评估法特点是不量化各项评审指标,简朴易行,能在广泛进一步地开展讨论分析基本上集中各方面观点,有助于评标委员会成员之间直接对话和进一步交流,集中体现各方意见,能使综合实力强、方案先进投标单位处在优势地位。
缺陷是评估原则弹性较大,衡量尺度不详细,透明度不高,受评标专家人为因素影响较大,也许会浮现评标意见相差悬殊,使定标决策左右为难。
定量综合评估法
又称打分法、百分制计分评价法。
定量综合评估法是当前国内各地广泛采用评标办法,其特点是量化所有评标指标,由评标委员会专家分别打分,减少了评标过程中互相干扰,增强了评标科学性和公正性。
需要注意是,评标因素指标设立和评分原则分值或权重分派,应能充分评价工程监理单位整体素质和综合实力,体现评标科学、合理性。
惯用投标决策定量分析办法有综合评价法和决策树法。
(1)综合评价法。
综合评价法是指决策者决定与否参加某建设工程监理投标时,将影响其投标决策主客观因素用某些详细指标表达出来,并定量地进行综合评价,以此作为投标决策根据。
综合评价法也可用于工程监理单位对各种类似工程监理投标机会选取,综合评价分值最高者将作为优先投标对象。
(2)决策树法。
多项目多方案选取,普通可以应用决策树法进行定量分析。
1)合用范畴。
合用于风险型决策分析一种简便易行实用办法,其特点是用一种树状图表达决策过程,通过事件浮现概率和损益盼望值计算比较,协助决策者对行动方案作出抉择。
当工程监理单位不考虑竞争对手状况(投标时往往事先不懂得参加投标竞争对手),仅依照自身实力决定某些工程与否投标及如何报价时,则是典型风险型决策问题,合用于决策树法进行分析。
4.附录
附录A
有关服务范畴和内容
如果委托人委托监理人完毕有关服务时,应在附录A中明确商定委托工作内容和范畴。
委托人依照工程建设管理需要,可以自主委托所有内容,也可以委托某个阶段工作或某些服务内容。
如果委托人仅委托建设工程监理,则不需要填写附录A。
附录B
委托人派遣人员和提供房屋、资料、设备
委托人为监理人开展正常监理工作派遣人员和免费提供房屋、资料、设备,应在附录B中明确商定派遣或提供对象、数量和时间
(三)专用条件需要商定内容
(1)定义与解释
1)合同语言文字
使用两种及以上语言文字时,应以中文为准
2)合同文献解释顺序
“协中专通投”:
①合同书;②中标告知书(合用于招标工程)或委托书(合用于非招标工程);③专用条件及附录A.附录B;④通用条件;⑤投标文献(合用于招标工程)或监理与有关服务建议书(合用于非招标工程)
属于同一类内容文献,应以最新订立为准
(2)监理人义务
1)监理范畴和工作内容:
除专用条件另有商定外,监理工作内容涉及22项
2)监理与有关服务根据
3)项目监理机构和人员
监理人应及时更换有下列情形之一监理人员:
①严重过错行为;②有违法行为不能履行职责;③涉嫌犯罪;④不能胜任岗位职责;⑤严重违背职业道德;⑥专用条件商定其她情形
4)履行职责
①对监理人授权范畴。
如果变更超过授权范畴,应以书面形式报委托人批准。
明确商定对监理人授权范畴,以及工程延期、工程变更价款批准权限。
②监理人规定承包人调换其人员权限。
5)提交报告
明确商定监理人应提交报告种类(涉及监理规划、监理月报及商定专项报告)、时间和份数
6)使用委托人财产
明确商定附录B中由委托人免费提供房屋、设备所有权,以及监理人应在建设工程监理合同终结后移送委托人免费提供房屋、设备时间和方式
(3)委托人义务
1)委托人代表
应在双方订立本合同后7天内,将委托人代表姓名和职责书面告知监理人。
当委托人更换委托人代表时,应提前7天告知监理人
2)答复
委托人应在专用条件商定期间内,对监理人以书面形式提交并规定作出决定事宜,予以书面答复。
逾期未答复,视为委托人承认
(4)违约责任
1)监理人违约责任
补偿金=直接经济损失×正常工作酬金÷工程概算投资额(或建筑安装工程费)
2)委托人违约责任
委托人未能按期支付酬金超过28天,应按专用条件商定支付逾期付款利息
逾期付款利息=当期应付款总额×银行同期贷款利率×迟延支付天数
(5)支付
1)支付货币
除专用条件另有商定外,酬金均以人民币支付
2)支付酬金
支付酬金涉及正常工作酬金、附加工作酬金、合理化建议奖励金额及费用。
合同双方在专用条件明确商定正常工作酬金支付时间、比例及金额
(6)合同生效、变更、暂停、解除与终结
1)生效
必要时,合同双方可在专用条件明确商定合同生效时间
2)变更
①非监理人因素导致变更
“除不可抗力外,因非监理人因素导致监理人履行合同期限延长、内容增长时,监理人应当将此状况与也许产生影响及时告知委托人。
增长监理工作时间、工作内容应视为附加工作。
附加工作酬金拟定办法在专用条件中商定。
”因而,合同双方应在专用条件明确商定附加工作酬金拟定办法。
其中,特别规定了除不可抗力外,因非监理人因素导致本合同期限延长时,附加工作酬金拟定办法:
附加工作酬金=本合同期限延长时间(天)×正常工作酬金÷合同书商定监理与有关服务期限(天)
②监理与有关服务工作停止后善后工作以及恢复服务准备工作
“合同生效后,如果实际状况发生变化使得监理人不能完毕所有或某些工作时,监理人应及时告知委托人。
除不可抗力外,其善后工作以及恢复服务准备工作应为附加工作,附加工作酬金拟定办法在专用条件中商定。
监理人用于恢复服务准备时间不应超过28天。
”因而,合同双方应在专用条件明确商定附加工作酬金按下列办法拟定:
附加工作酬金=善后工作及恢复服务准备工作时间(天)×正常工作酬金÷合同书商定监理与有关服务期限(天)
③工程概算投资额或建筑安装工程费增长
“因非监理人因素导致工程概算投资额或建筑安装工程费增长时,正常工作酬金应作相应调节。
调节办法在专用条件中商定。
”因而,合同双方应在专用条件明确商定正常工作酬金增长额拟定办法:
正常工作酬金增长额=工程投资额或建筑安装工程费增长额×正常工作酬金÷工程概算投资额(或建筑安装工程费)
④监理人正常工作量减少
“因工程规模、监理范畴变化导致监理人正常工作量减少时,正常工作酬金应作相应调节。
调节办法在专用条件中商定。
”因而,合同双方应在专用条件明确商定,按减少工作量比例从合同书商定正常工作酬金中扣减相似比例酬金
(7)争议解决
1)调解
“如果双方不能在14天内或双方商定其她时间内解决本合同争议,可以将其提交给专用条件商定或事后达到合同调解人进行调解。
”因而,合同双方可在专用条件明确商定合同争议调解人
2)仲裁或诉讼
“双方均有权不经调解直接向专用条件商定仲裁机构申请仲裁或向有管辖权人民法院提起诉讼。
”因而,合同双方应在专用条件明确商定合同争议最后解决方式:
仲裁及提请仲裁机构或诉讼及提起诉讼人民法院
(8)其她
1)检测费用
“委托人规定监理人进行材料和设备检测所发生费用,由委托人支付,支付时间在专用条件中商定。
”因而,合同双方应在专用条件明确商定检测费用支付时间
2)征询费用
“经委托人批准,依照工程需要由监理人组织有关征询论证会以及聘请有关专家等发生费用由委托人支付,支付时间在专用条件中商定。
”因而,合同双方应在专用条件明确商定征询费用支付时间
3)奖励
“监理人在服务过程中提出合理化建议,使委托人获得经济效益,双方在专用条件中商定奖励金额拟定办法。
奖励金额在合理化建议被采纳后,与近来一期正常工作酬金同期支付。
”因而,合同双方应在专用条件明确商定合理化建议奖励金额拟定办法:
奖励金额=工程投资节约额×奖励金额比率
其中,奖励金额比率由合同双方协商拟定
4)保密
“双方不得泄露对方声明保密资料,亦不得泄露与实行工程关于第三方所提供保密资料,保密事项在专用条件中商定。
”因而,合同双方应在专用条件明确商定委托人、监理人及第三方声明保密事项和期限
5)著作权
“监理人可单独或与她人联合出版关于监理与有关服务资料。
除专用条件另有商定外,如果监理人在本合同履行期间及本合伺终结后两年内出版涉及本工程关于监理与有关服务资料,应当征得委托人批准。
”因而,合同双方可在专用条件明确商定监理人在合同履行期间及合同终结后两年内出版涉及工程关于监理与有关服务资料限制条件
(9)补充条款
除上述商定外,合同双方其她补充商定应以补充条款形式体当前专用条件中
附录需要商定内容
(1)附录A需要商定内容
“有关服务范畴和内容在附录A中商定。
”因而,合同双方可在附录A中明确商定工程勘察、设计、保修等阶段有关服务范畴和内容,以及其她服务(专业技术征询
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